Prof.ª Franciele Kühl | Prof. Felipe Dalenogare
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14.1 Cabimento e tempestividade do agravo de instrumento:
O Agravo de Instrumento é fundamentado no artigo 994, inciso II e artigo 1015,
ambos do Código de Processo Civil. É recurso interposto em face de decisões
interlocutórias, com algumas ressalvas. As decisões interlocutórias estão definidas no artigo
203, §2º do Código de Processo Civil:
Decisões interlocutórias são aquelas que não colocam fim no processo, isto é, não
encerram o processo, nem suas fases. Apenas as decisões elencadas no artigo 1015 é que
podem ser recorridas, as demais devem ser impugnadas em sede de preliminar no recurso
de Apelação ou nas contrarrazões de apelação, conforme o artigo 1009, §1º do Código de
Processo Civil.
O prazo para interposição é de 15 dias, contados de acordo com as regras
estabelecidas nos artigos 219 e 224 do Código de Processo Civil, esse prazo é preclusivo,
Art. 203. Os pronunciamentos do juiz consistirão em sentenças, decisões interlocutórias e
despachos.
§ 1º Ressalvadas as disposições expressas dos procedimentos especiais, sentença é o
pronunciamento por meio do qual o juiz, com fundamento nos arts. 485 e 487, põe fim à fase
cognitiva do procedimento comum, bem como extingue a execução.
§ 2º Decisão interlocutória é todo pronunciamento judicial de natureza decisória que não se
enquadre no § 1o.
§ 3º São despachos todos os demais pronunciamentos do juiz praticados no processo, de
ofício ou a requerimento da parte.
§ 4º Os atos meramente ordinatórios, como a juntada e a vista obrigatória, independem de
despacho, devendo ser praticados de ofício pelo servidor e revistos pelo juiz quando
necessário.
O prazo de 15 dias para interposição é o mesmo prazo para apresentar contrarrazões
de Agravo de Instrumento, segundo o artigo 1003, §5º, do Código de Processo Civil.
Observadas as regras de contagem em dobro, segundo o artigo 183 do Código de Processo
Civil.
14.2 Hipóteses de agravo de instrumento:
De acordo com o artigo 1015 do Código de Processo Civil, cabe Agravo de
Instrumento:
a) Tutelas provisórias: Tutela provisória de urgência ou evidência que foi negada,
revogada ou modificada, salvo quando a decisão vier na sentença, ocasião em que o
recurso deve ser o de Apelação (art. 1013, §5º).
b) Mérito do processo: julgamento antecipado da lide, de acordo com o artigo 354,
parágrafo único e 356, §5º, ambos do Código de Processo Civil, inclusive da decisão
que rejeita reconvenção (Art. 487, inciso I, do CPC).
c) Rejeição da alegação de convenção de arbitragem: cuidado, trata-se da decisão
que rejeita a alegação trazida em preliminar de contestação (art. 337, X, §6º, do CPC),
pois se o juiz aceita a alegação, ocorre a extinção do processo sem resolução do
mérito, com base no artigo 485, VII, do Código de Processo Civil, sendo cabível o
recurso de Apelação.
d) Incidente de desconsideração da personalidade jurídica: previsto no artigo 134 do
Código de Processo Civil, é cabível em todas as fases do processo de conhecimento,
cumprimento de sentença e execução fundada em título executivo extrajudicial,
quando a pessoa jurídica não tiver bens para garantir a execução. O procedimento
está regulado nos artigos 133 a 137 do Código de Processo Civil. Será atacada a
decisão que deferir a formação do incidente. Se o incidente se deu no tribunal, seja
em razão da competência originária ou então em razão de recurso interposto, não
caberá Agravo de Instrumento, mas Agravo Interno (art. 136, parágrafo único e 1021,
ambos do CPC).
e) Rejeição do pedido de gratuidade da justiça ou acolhimento do pedido de sua
revogação: cabe somente da decisão que rejeitar o pedido ou revogar, não cabe da
decisão que concede. Artigo 101 do Código de Processo Civil.
f) Exibição ou posse de documento ou coisa: uma das espécies de prova que traz o
Código de Processo Civil é a exibição de documento ou coisa, de acordo com o artigo
396 e seguintes, dessa decisão que rejeita ou determina a exibição cabe Agravo de
Instrumento.
g) Exclusão de Litisconsorte e rejeição do pedido de limitação de litisconsorte: Tanto
o litisconsorte passivo, ativo ou misto ou do pedido de limitação do litisconsorte (art.
113, §§ 1º e 2º, do CPC). Segundo o artigo 337, inciso XI, do Código de Processo Civil,
se alegada preliminar de ilegitimidade passiva e o juiz acolher, excluindo o réu da
lide, cabe Agravo de Instrumento da decisão.
h) Admissão ou inadmissão de intervenção de terceiros: são formas de intervenção
de terceiros:
a. Assistência (quando se tem interesse jurídico na decisão)
b. Denunciação à lide (pretensão de regresso ou quando a Seguradora precisa
pagar)
c. Chamamento ao processo (devedores solidários)
d. Incidente de Desconsideração de personalidade (chama pessoa física para
responder)
e. Amicus curiae (amigo da corte)
Atenção: o artigo 138 do Código de Processo Civil traz uma exceção, não cabe
nenhum recurso quando:
i) Concessão, modificação ou revogação do efeito suspensivo aos embargos à
execução: os embargos à execução é o meio pelo qual o devedor defende-se na
execução, esses embargos, via de regra não possuem efeito suspensivo, segundo o
artigo 919 do Código de Processo Civil, mas o juiz, a pedido do embargante, poderá
atribuir efeito suspensivo aos embargos quando verificar que estão presentes os
requisitos: dano irreparável ou de difícil reparação, desde que a execução esteja
garantida por penhora, caução ou depósito. Assim, da decisão que concede,
Art. 138. O juiz ou o relator, considerando a relevância da matéria, a especificidade do tema
objeto da demanda ou a repercussão social da controvérsia, poderá, por decisão irrecorrível,
de ofício ou a requerimento das partes ou de quem pretenda manifestar-se, solicitar ou admitir
a participação de pessoa natural ou jurídica, órgão ou entidade especializada, com
representatividade adequada, no prazo de 15 (quinze) dias de sua intimação.
§ 1º A intervenção de que trata o caput não implica alteração de competência nem autoriza a
interposição de recursos, ressalvadas a oposição de embargos de declaração e a hipótese do
§ 3o.
§ 2º Caberá ao juiz ou ao relator, na decisão que solicitar ou admitir a intervenção, definir os
poderes do amicus curiae.
§ 3º O amicus curiae pode recorrer da decisão que julgar o incidente de resolução de
demandas repetitivas.
j) Redistribuição do ônus da prova nos termos do artigo 373, §1º do CPC: quando o
juiz inverte o ônus da prova, com base neste dispositivo, caberá Agravo de
Instrumento. Cuidado: não cabe recurso quando as partes em comum acordo
convencionarem pela inversão do ônus da prova.
k) Outros casos expressamente previstos em lei: além das hipóteses que trata o artigo
1015, cabe Agravo de Instrumento das decisões previstas no artigo 354, parágrafo
único, artigo 356, §5º, artigo 1.037, §13, I, artigo 1015, parágrafo único, ambos do
Código de Processo Civil.
14.3 Efeitos do agravo de instrumento:
De acordo com o artigo 995 do Código de Processo Civil, o Agravo de Instrumento
tem, via de regra, efeito devolutivo somente, todavia, poderá ser requerido o efeito
suspensivo, com base no artigo 1019, inciso I, do Código de Processo Civil, o pedido é feito
ao relator que receber o agravo, isso se for o caso de decisão agravada positiva (isto é, que
concedeu algo para a outra parte, da qual o agravante está sendo prejudicado), caso seja
agravada a decisão que negou um pedido, o Agravo de Instrumento deverá ser requerido
com pedido de antecipação da tutela (pois neste caso o agravante está sendo prejudicado
pela negativa do seu pedido):
14.4 FORMATO DO AGRAVO DE INSTRUMENTO:
O Agravo de Instrumento é interposto pelo agravante diretamente no Tribunal de
segunda instancia. Isto significa que não preciso protocolar ele no juízo de primeiro grau,
de acordo com artigo 1016 do Código de Processo Civil:
Art. 1.019. Recebido o agravo de instrumento no tribunal e distribuído imediatamente, se não
for o caso de aplicação do art. 932, incisos III e IV, o relator, no prazo de 5 (cinco) dias:
I - poderá atribuir efeito suspensivo ao recurso ou deferir, em antecipação de tutela, total ou
parcialmente, a pretensão recursal, comunicando ao juiz sua decisão;
Os autos do processo principal continuam tramitando no juízo de primeira instancia,
salvo se concedido efeito suspensivo ao Agravo de Instrumento. Somente as cópias do
processo são remetidas à segunda instancia, por isso é importante observar os requisitos
do artigo 1016 na petição de agravo, uma vez que o desembargador não tem conhecimento
do processo. Além dos requisitos do artigo 1016, também deve ser observado pelo
agravante os requisitos do artigo 1017 do Código de Processo Civil:
No caso de algum dado que se refere o artigo 1016 ou, então, alguma peça exigida
pelo artigo 1017 que não conste no processo deverá ser informado especificadamente
dentro do recurso. Estas peças não precisam ser autenticadas em cartório, bastando a
declaração de autenticidade das cópias pelo próprio advogado do agravante (art. 425,
Art. 1.016. O agravo de instrumento será dirigido diretamente ao tribunal competente, por
meio de petição com os seguintes requisitos:
I - os nomes das partes;
II - a exposição do fato e do direito;
III - as razões do pedido de reforma ou de invalidação da decisão e o próprio pedido;
IV - o nome e o endereço completo dos advogados constantes do processo.
Art. 1.017. A petição de agravo de instrumento será instruída:
I - obrigatoriamente, com cópias da petição inicial, da contestação, da petição que ensejou a
decisão agravada, da própria decisão agravada, da certidão da respectiva intimação ou outro
documento oficial que comprove a tempestividade e das procurações outorgadas aos
advogados do agravante e do agravado;
II - com declaração de inexistência de qualquer dos documentos referidos no inciso I, feita
pelo advogado do agravante, sob pena de sua responsabilidade pessoal;
III - facultativamente, com outras peças que o agravante reputar úteis.
§ 1º Acompanhará a petição o comprovante do pagamento das respectivas custas e do porte
de retorno, quando devidos, conforme tabela publicada pelos tribunais.
Código de Processo Civil
Se deixar de juntar algumas das peças previstas no artigo 1017, segundo o seu §3º,
deverá o agravante sanar o vício no prazo de 05 dias.
14.5 Preparo do agravo de instrumento:
Quanto ao preparo, não há porte de remessa porque o Agravo de Instrumento é
realizado diretamente no Tribunal, com as despesas pagas diretamente no protocolo. Há o
pagamento de porte de retorno, tendo que a petição ser acompanhada do comprovante do
pagamento das custas e do porte de retorno, conforme tabela publicada pelos tribunais,
inclusive sob pena de deserção, salvo, exceções previstas no artigo 1007, §1º do CPC:
14.6 Interposição do agravo de instrumento:
O protocolamento do recurso é realizado nos moldes do §2º, do artigo 1017 do
Código de Processo Civil:
Art. 1.017. § 5º Sendo eletrônicos os autos do processo, dispensam-se as peças
referidas nos incisos I e II do caput, facultando-se ao agravante anexar outros
documentos que entender úteis para a compreensão da controvérsia.
Art. 1.007. No ato de interposição do recurso, o recorrente comprovará, quando exigido pela
legislação pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena
de deserção.
§ 1º São dispensados de preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, os recursos
interpostos pelo Ministério Público, pela União, pelo Distrito Federal, pelos Estados, pelos
Municípios, e respectivas autarquias, e pelos que gozam de isenção legal.
Código de Processo Civil
Interposto o agravo, o agravante deverá requerer a juntada aos autos do processo
principal a cópia da petição de agravo de instrumento, do comprovante de sua interposição
e da relação de documentos, no prazo de 3 dias, consoante o disposto no artigo 1018 do
Código de Processo Civil.
O juiz que proferiu a decisão agravada poderá retratar-se da decisão, bem como,
deverá dar ciência ao Agravado sobre o recurso interposto pela parte contrária. O
descumprimento dessa exigência, que trata o artigo 1018, acarreta na inadmissibilidade do
Agravo de Instrumento.
Interposto o recurso, incumbe ao relator:
Art. 1.017. § 2º No prazo do recurso, o agravo será interposto por:
I - protocolo realizado diretamente no tribunal competente para julgá-lo;
II - protocolo realizado na própria comarca, seção ou subseção judiciárias;
III - postagem, sob registro, com aviso de recebimento;
IV - transmissão de dados tipo fac-símile, nos termos da lei;
V - outra forma prevista em lei.
Art. 932. Incumbe ao relator:
III - não conhecer de recurso inadmissível, prejudicado ou que não tenha impugnado
especificamente os fundamentos da decisão recorrida;
IV - negar provimento a recurso que for contrário a:
a) súmula do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justiça ou do próprio tribunal;
b) acórdão proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justiça em
julgamento de recursos repetitivos;
c) entendimento firmado em incidente de resolução de demandas repetitivas ou de assunção
de competência;
Código de Processo Civil
Recebido o agravo de instrumento:
O relator solicitará dia para julgamento em prazo não superior a um mês da intimação
do agravado, de acordo com o artigo 1020 do Código de Processo Civil.
14.7 Requisitos e competência:
Basicamente, é necessário que fiquem evidenciados a fumaça do bom direito e o
perigo da demora, a fim de que seja atribuído efeito suspensivo (para que suspenda os
efeitos da decisão) ou ativo (para que suspensa a decisão atacada e defira o pedido
denegado no juízo a quo).
Exemplo 1: Seu cliente é o autor. Na petição inicial, requer medida liminar ou tutela
provisória (urgência ou evidência). O juiz indefere o pedido liminar ou a concessão da tutela
provisória. O recurso que você dele elaborar é um Agravo de Instrumento. Neste recurso,
deve-se requerer o efeito ativo, a fim de que o Tribunal conceda a liminar ou a tutela de
urgência.
Exemplo 2: Seu cliente é o réu. Na petição inicial, o autor requereu medida liminar
ou tutela provisória. O juiz deferiu o pedido do autor. Irresignado, o réu lhe procura. O
recurso que você dele elaborar é um Agravo de Instrumento. Neste recurso, deve-se
requerer o efeito suspensivo, a fim de que o Tribunal suspenda a liminar ou a tutela de
urgência concedida pelo juízo a quo.
Art. 1.019. Recebido o agravo de instrumento no tribunal e distribuído imediatamente, se não
for o caso de aplicação do art. 932, incisos III e IV, o relator, no prazo de 5 (cinco) dias:
I - poderá atribuir efeito suspensivo ao recurso ou deferir, em antecipação de tutela, total ou
parcialmente, a pretensão recursal, comunicando ao juiz sua decisão;
II - ordenará a intimação do agravado pessoalmente, por carta com aviso de recebimento,
quando não tiver procurador constituído, ou pelo Diário da Justiça ou por carta com aviso de
recebimento dirigida ao seu advogado, para que responda no prazo de 15 (quinze) dias,
facultando-lhe juntar a documentação que entender necessária ao julgamento do recurso;
III - determinará a intimação do Ministério Público, preferencialmente por meio eletrônico,
quando for o caso de sua intervenção, para que se manifeste no prazo de 15 (quinze) dias.
O agravo de instrumento será dirigido diretamente ao tribunal competente, por
meio de petição com os seguintes requisitos previstos no Art. 1016 do CPC:
I) os nomes das partes;
II) a exposição do fato e do direito;
III) as razões do pedido de reforma ou de invalidação da decisão e o próprio
pedido;
IV) o nome e o endereço completo dos advogados constantes do processo.
14.8 Estrutura do agravo de instrumento
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE
JUSTIÇA DO ESTADO… (OU DESEMBARGADOR FEDERAL PRESIDENTE DO TRIBUNAL
REGIONAL FEDERAL DA ... REGIÃO)
(Deixe 1 linha em branco – não escreva isso na sua peça!)
Processo nº: ...
Ação ...
Agravante: ...
Agravado...
(Deixe 1 linha em branco – não escreva isso na sua peça!)
NOME COMPLETO DO AGRAVANTE, nacionalidade, estado civil, profissão, portador
do RG..., CPF..., residência e domicílio..., endereço eletrônico..., (se for pessoa jurídica:
RAZÃO SOCIAL, CNPJ..., com sede no endereço..., endereço eletrônico..., representada
legalmente pelo(a) Sr(a)… (documento de representação anexo), por intermédio de seu
advogado (procuração em anexo), com endereço profissional no endereço..., onde
receberá intimações, vem, perante Vossa Excelência, com fundamento no Art. 1.015 do
Código de Processo Civil, interpor
AGRAVO DE INSTRUMENTO
(COM PEDIDO DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA RECURSAL)
Em face da decisão interlocutória de Fls..., proferida pelo juízo a quo, no processo nº
...., contra o (ou que lhe move o) AGRAVADO…, particular/pessoa jurídica de direito
público/privado …, RG/CPF/CNPJ …, com endereço/sede no endereço..., endereço
eletrônico…, pelas razões de fato e de direito que passa a expor:
1. DO CABIMENTO E DOS PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE
Conforme previsto no art. 1.015, do CPC, a decisão interlocutória proferida pelo juízo
a quo, poderá ser impugnada por agravo de instrumento. Ademais, torna-se possível e
cabível a interposição do presente recurso, visto que também estão atendidos os demais
requisitos intrínsecos de admissibilidade do recurso, ou seja, as partes são legítimas,
conforme o art. 996 do CPC, além de não incidir nenhum fato impeditivo, extintivo do
direito de recorrer, de acordo com os artigos 998 até 1.000 do CPC.
2. DA TEMPESTIVIDADE E DO PREPARO
Conforme o Art. 1.003, §5º, do CPC, poderá ser interposto o presente recurso no
prazo de 15 dias. No presente caso, a decisão foi publicada em... (colocar a data da
publicação da decisão atacada), demonstrando-se tempestivo o presente agravo de
instrumento.
Ainda, de acordo com os artigos 1.007 e 1.017, §1º, ambos do CPC, para a interposição
do presente recurso deverá a parte efetuar o pagamento do preparo, o que foi realizado, de
acordo com a comprovação anexa.
3. DAS PEÇAS OBRIGATÓRIAS
Verifica-se nos artigos 1.016, inciso IV, e 1.017, inciso I, ambos do CPC, que a parte
agravante deverá anexar ao seu recurso todos os documentos e peças obrigatórias, além
do nome e endereço completo dos advogados.
Conforme se constata, encontram-se anexas as cópias da petição inicial, da
contestação, da petição que ensejou a decisão agravada, da própria decisão agravada, da
certidão da respectiva intimação (ou outro documento oficial que comprove a
tempestividade) e das procurações outorgadas aos advogados do agravante e do agravado,
onde constam os respectivos endereços.
4. DOS FATOS
Descrever a situação fática constante na situação problema, sem acrescentar
nenhum dado que não esteja nele (se referir ao seu cliente como agravante e à parte
contrária como agravado).
5. DO DIREITO
Buscar o desenvolvimento de, no mínimo, quatro teses sobre os subtemas de
direito administrativo trabalhados, envolvendo o tema de direito material aplicável.
Uma tese Constitucional;
Uma tese Infraconstitucional;
Uma tese com base nos princípios;
Uma tese com base em súmulas;
6. DA ANTECIPAÇÃO DE TUTELA RECURSAL
Conforme prevê o artigo 995, §º único, c/c o Art. 1.019, inciso I, ambos do CPC,
poderá o agravante solicitar a concessão da antecipação da tutela recursal.
Ocorre que, no presente caso, houve indeferimento/deferimento do pedido de
(descrever o objeto da decisão interlocutória que se está atacando, a exemplo da
concessão ou não de uma tutela de urgência/evidência), conforme se verifica na decisão
interlocutória atacada.
Diante disto, resta esclarecido que a parte agravante observou (ou não observou) as
exigências legais necessárias para o provimento do pedido de tutela recursal, uma vez que
urgência ou evidência, Art. 300 ou 311 do CPC, por exemplo), nos termos da
fundamentação.
(Se a decisão atacada tiver concedido a tutela de urgência e seu cliente desejar a
suspensão dos efeitos da decisão interlocutória que deferiu em favor da parte contrária,
realize a fundamentação solicitando o efeito suspensivo, conforme a previsão do Art. 1019,
inciso I, do CPC)
7. DOS PEDIDOS
Ante o exposto, requer:
1) Seja conhecido o presente recurso, uma vez presentes os requisitos e pressupostos
de admissibilidade, especialmente os constantes no art. 1.017, §1º, combinado com o artigo
1.007 e artigo 1.003, §5º, todos do CPC;
2) Seja deferido o pedido de antecipação de tutela recursal (ou atribuído o efeito
suspensivo à decisão do juízo a quo), na forma do artigo 995, §º único do CPC e artigo 1.019,
I, do CPC;
3) Seja provido o presente agravo de instrumento, a fim de reformar a decisão
proferida pelo juízo a quo, confirmando integralmente o pedido da tutela recursal,a fim de
que... (descrever o pedido principal definitivo), nos termos da fundamentação; (Art. 1.020
do CPC)
4) A intimação do agravado, para, querendo, ofereça resposta no prazo legal; (Art.
1019, inciso II, do CPC)
5) A intimação do membro do Ministério Público para que, desejando, apresente suas
considerações sobre o presente recurso; (Art. 1.019, III, do CPC)
6) A juntada da documentação obrigatória ao conhecimento do presente agravo;
(cópia da petição inicial, da contestação, da petição que ensejou a decisão agravada, da
própria decisão agravada, da certidão da respectiva intimação ou outro documento oficial
que comprove a tempestividade e das procurações outorgadas aos advogados do
agravante e do agravado – Art. 1017, I, do CPC);
7) A juntada do comprovante do pagamento do preparo; (Art. 1017, § 1º, do CPC)
8) A condenação do agravado ao pagamento dos honorários advocatícios e custas
processuais; (Art. 85 e 82 do CPC)
Nestes termos, pede deferimento.
Local/data
No documento
PROCESSO ADMINISTRATIVO
(páginas 128-141)