Sentido geral e modalidades de Constituição

CAPÍTULO IV

utilizações antecedentes, ainda que numa perspetiva meramente ins-titucional²²⁷.

II. Foi esse o caso pioneiro de ARISTÓTELES, que no seu livro Políticadefiniu o conceito de Constituição como “Politeia”, ou seja, como ordenação das magistraturas e, em especial, da magistratura suprema do Estado, nela ainda incluindo o fim da comunidade polí-tica²²⁸: “Um regime pode ser definido como a organização da cidade no que se refere a diversas magistraturas e, sobretudo, às magistraturas supremas. O governo é o elemento supremo em toda a cidade e o regime é, de facto, esse governo”²²⁹.

Este conceito de Constituição, tal como sucedeu com o rem publicam constituere do Estado Romano, em nada tinha que ver com aquele que viria a ser o conceito atual de Constituição, integrando--se na lógica da aceção institucional de Constituição, que qualquer Estado tem²³⁰, ao mesmo se juntando os conceitos de nomos– como lei – e de psefisma – como decreto²³¹.

Com a Idade Média é que verdadeiramente se geraria o embrião de uma ideia mais aproximada do conceito atual de Constituição no sentido de ordenamento unificador e superior ao Estado. Tal foi claro com as leis fundamentais medievais²³², ainda que estas não pudessem

227 Sobre a evolução histórica do conceito de Constituição, v., por todos, M^AURIZIO F^IORAVANTI, Constitución – de la Antigüedad a nuestros días, Madrid, 2007, pp. 15 e ss.

228A^RISTÓTELES, Política, Lisboa, 1998, pp. 207 e ss., e Constituição dos Ate-nienses, Lisboa, 2003, pp. 21 e ss. Cfr. também REINHOLD ZIPPELIUS, Teoria…, p. 65; DELFIMFERREIRA LEÃO, Introdução, in ARISTÓTELES, Constituição dos Ate-nienses, Lisboa, 2003, pp. 12 e 13.

229ARISTÓTELES, Política, p. 207.

230Contudo, no pensamento político de A^RISTÓTELES, o vocábulo Consti-tuição surge, assim, ambivalente: ora como a aceção institucional de ConstiConsti-tuição, usado mais na Constituição dos Atenienses, ora como a preferência por um regime, o da politeia ou “regime constitucional”, usado na Política.

231Cfr. ENRIQUEÁLVAREZCONDE, Curso…, I, pp. 145 e 146.

232Cfr. GEORGJELLINEK, Teoría…, pp. 497 e ss.; ENRIQUEÁLVAREZCONDE, Curso…, I, pp. 146 e 147.

configurar uma aceção formal e material de Constituição que só a Idade Contemporânea pôde trazer.

III. A Constituição– a partir desta ou de outra terminologia²³³– é o ato de poder público dotado de supremacia máxima na Ordem Jurídica Esta-dual, regulando a organização dos respetivos sistemas social, económico e político.

Daí que seja legítimo dissociar, no conceito de Constituição, alguns elementos que lhe são necessariamente congénitos, os quais facilitam a sua distinção de outras realidades²³⁴:

– o elemento subjetivo – é um ato intencional do Estado, não tendo a natureza costumeira e integrando a categoria das fon-tes voluntárias;

– o elemento formal– que se localiza num lugar cimeiro do Orde-namento Jurídico Estadual;

– o elemento material– regulando as opções principais do Estado ao nível dos sistemas social, económico e político.

IV. Mesmo se vista nestes seus elementos definitórios, a Consti-tuição pode também ser observada facetadamente, em razão de qua-tro perspetivas que nela podem estar presentes, que cumpre referir como suas dimensões ou aceções²³⁵:

– uma dimensão material: a Constituição Material expressa um determinado conteúdo nas opções que transporta e que de -termina, ideologicamente nascida no Liberalismo²³⁶, mas que

233 Por vezes adota-se terminologia diversa, como de “Lei Constitucional”, em Angola até 2010, ou de “Lei Fundamental” (Grundgesetz), na Alemanha.

234Assim, JORGEBACELARGOUVEIA, Manual…, I, p. 593.

235 Cfr. M^ARCELOR^{EBELO DE} S^OUSA, Direito Constitucional…, pp. 41 e 42;

M^ARCELLOC^AETANO, Manual de Ciência Política…, I, pp. 342 e 343; R^EINHOLD ZIPPELIUS, Teoria…, pp. 65 e 66; JORGE MIRANDA, Manual…, II, pp. 10 e ss.;

J^ORGEB^ACELARG^OUVEIA, Manual…, I, pp. 593 e 594.

236Bem sintetizado, recorde-se, no art. 16.° da DDHC, ao dizer que “Qual-quer sociedade em que não esteja assegurada a garantia dos direitos, nem estabele-cida a separação dos poderes, não tem Constituição”.

a evolução do Estado Constitucional veio a alargar e, sobre-tudo, relativizar;

– uma dimensão formal: a Constituição Formal expressa a ideia de que, sendo um ato legislativo, o mesmo ocupa uma posição suprema no Direito Positivo;

– uma dimensão documental (ou instrumental): a Constituição Do -cumental é encarada como um ato legislativo que realiza a codificação de um dado setor do Direito, nela se arrumando, sistemática e cientificamente, a disciplina fundamental do mesmo;

– uma dimensão institucional: a Constituição Institucionalreflete um desejo mínimo de organização da entidade estadual, inde -pendentemente da caracterização que possa obter ao nível de certas opções de conteúdo, de forma ou de localização hie-rárquica²³⁷.

V. A realidade da Constituição, conforme foi dado a entrever, mostra-se ainda passível de várias classificações, em aplicação de outros tantos critérios de arrumação lógica²³⁸, de que se evidenciam os seguintes:

a) Constituições estatutárias e Constituições programáticas, se -gundo uma contraposição crucial na passagem do Estado Liberal ao Estado Social: através desta classificação se pode diferenciar uma perspetiva meramente estática, de garantia de um certo status quo, no contexto do Liberalismo político e económico do século XIX, (i) que são as Constituições estatu-tárias, e uma perspetiva dinâmica, com um desejo de inter-venção económica e de transformação social, em que se

237V. a importante exemplificação das leis fundamentais do Reino de Por -tugal, no período pré-constitucional, de JOÃO MARIA TELLO DE MAGALHÃES

C^OLLAÇO, Ensaio sobre a inconstitucionalidade das leis no Direito Português, Coimbra, 1915, pp. 3 e ss., e de F. P. DEALMEIDALANGHANS, Estudos de Direito, Coimbra, 1957, pp. 242 e ss.

238Cfr. J^ORGEB^ACELARG^OUVEIA, Manual…, I, pp. 594 e ss.

regista a aquisição de novos conteúdos, essencialmente nos direitos fundamentais económico-sociais e nas normas sobre aspetos da organização económica da sociedade, (ii) que são as Constituições programáticas;

b) Constituições normativas, nominaise semânticas, usando a céle-bre classificação do alemão KARL LOEWENSTEIN, que mede a efetividade do texto constitucional na sua capacidade para limitar a realidade constitucional, assumindo uma natureza ontológica: (i) as Constituições normativas são textos que ver -dadeiramente conseguem domar a realidade constitucional, desenvolvendo o objetivo que lhes foi assinalado com o Constitucionalismo na sua perene luta pela limitação do poder público; (ii) as Constituições nominais têm o desiderato de limitar o poder público, mas não o conseguem levar a cabo, por via de mecanismos, jurídicos ou fácticos, que o impedem;

(iii) as Constituições semânticas, sucumbindo à realidade cons -titucional, perdem a finalidade de limitar o poder público e, inversamente, encontram-se ao serviço de um poder político ditatorial, ao mesmo se subordinando²³⁹;

c) Constituições liberais, sociais, fascistas e socialistas: são espécies de Constituição que, atendendo à forma política de governo e ao tipo constitucional de Estado, refletem cada uma dessas possí-veis combinações, sob uma dada perspetiva de organização do poder político²⁴⁰;

d) Constituições sociais, económicas, políticas e garantísticas, termos de uma classificação que atende ao setor da Constituição que é objeto de consideração, na medida em que, nas múltiplas matérias que versa, ela pode ser dividida: (i) na Constituição dos Direitos Fundamentais – a parte atinente à positivação dos

239 Cfr. KARL LOEWENSTEIN, Teoría de la Constitución, 4.ª ed., Barcelona, 1986, pp. 216 e ss.. Cfr. também M^ARCELO R^{EBELO DE}S^OUSA, Direito Constitu-cional…, pp. 53 e ss.

240Sobre esta classificação, v. MARCELOREBELO DESOUSA, Direito Constitu-cional…, pp. 55 e ss.

direitos fundamentais; (ii) na Constituição Económicae esta, por seu turno, subdividindo-se em Constituição Financeira e Cons-tituição Fiscal – a parte referente às regras sobre o sistema eco-nómico, o sistema financeiro e o sistema fiscal; (iii) na Consti-tuição Política – a parte atinente à distribuição dos poderes pelos diversos órgãos, bem com o respetivo modo de desig-nação; e (iv) na Constituição Garantística – a parte respeitante aos mecanismos de defesa da Ordem Constitucional;

e) Constituições flexíveis, semirrígidas, rígidas e hiper-rígidas, na esteira da classificação idealizada pelo jurista britânico JAMES

BRYCE241: (i) Constituições flexíveis quando a revisão ocorre sem sujeição a qualquer limite, não sendo o seu regime diverso do que se aplica ao procedimento legislativo ordiná-rio; (ii) Constituições semirrígidas quando isso apenas sucede relativamente a uma parte da Constituição, submetendo-se a outra parte ao regime da rigidez constitucional; (iii) Consti-tuições rígidas quando a revisão se submete a regras mais limi-tativas do respetivo poder em comparação com as que são aplicáveis ao procedimento legislativo geral, como a aposição de limites orgânicos, formais, procedimentais e temporais; e (iv) Constituições hiper-rígidas quando, em acréscimo a estes limites, se juntam limites materiais e circunstanciais.

VI. É ainda de observar entendimentos possíveis de Consti -tuição usados noutros ramos jurídicos, mas que não autorizam qual-quer assimilação com o sentido que obtém no Direito Constitu -cional.

O mais comum deles é o sentido de Constituição empregue pelo Direito Internacional Público, que é muito distante do sentido dado

241A noção de rigidez constitucional, por oposição à noção de flexibilidade constitucional, foi doutrinariamente introduzida por JAMESBRYCE, que trabalhou por referência ao modo do exercício do poder legislativo normal (JAMESBRYCE, Constituciones flexibles y Constituciones rígidas, Madrid, 1988, passim).

pelo Direito Constitucional, sendo de referir a propósito de várias ideias²⁴²:

– Constituição como tratado constitucional ou institutivo de uma orga-nização internacional, sendo até essa a expressão que por vezes se utiliza na respetiva nomenclatura;

– Constituição como feixe de princípios fundamentais, que sintetizam o ordenamento jurídico criado no seio de uma organização internacional;

– Constituição como patamar superior de escalonamento da Ordem Jurídica Internacional ou de certa organização internacional²⁴³, assim se evidenciando uma parcela da Ordem Jurídica aplicável.

Noutros ramos do Direito, é também possível falar de Consti-tuição, se bem que num sentido impróprio e que não se confunde com o seu sentido constitucional²⁴⁴:

– no Direito Administrativo: num sentido orgânico como com -posição de um órgão, ou como a sua própria criação;

– no Direito Civil: como ato ou efeito de criar uma pessoa cole-tiva;

– no Direito Canónico: como ato normativo promulgado pelo Papa, no uso dos seus poderes.

242Cfr. a sugestão de M^IGUELG^ORJÃO-H^ENRIQUES, Direito Comunitário, 3.ª ed., Coimbra, 2005, pp. 19 e 20.

243 Tem sentido, a este propósito, referir-se o cada vez mais desenvolvido

“Direito Internacional Constitucional”, o qual repousa, como tivemos ocasião de referir (JORGE BACELAR GOUVEIA, Manual…, p. 45), “…na implantação de um escalonamento hierárquico-formal da sociedade internacional, sendo esta a classifi-cação que mais recentemente tem vindo a dar os seus primeiros passos”, e não nos devemos surpreender “…com o facto de certas normas e princípios internacionais poderem formar, à semelhança do que se passa no Direito Estadual com o Direito Constitucional, um Direito Internacional Constitucional, que se considere superior ao restante Direito Internacional” (p. 46).

244Cfr. J^ORGEB^ACELARG^OUVEIA, Manual…, I, p. 599.