Comentário
São Paulo / DEZEMBRO 2021
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Autor: Silvio José Gazzaneo Junior Marcos Engel Vieira Barbosa Gabriel Miranda Batisti
COSIT ANALISA OPERAÇÃO DE IMPORTAÇÃO POR ENCOMENDA EM QUE HÁ ACORDO PRÉVIO PARA A VENDA DA MERCADORIA ENTRE O ENCOMENDANTE E UM TERCEIRO ADQUIRENTE
Em 28.9.2021, foi publicada a Solução de Consulta n. 158, de 24.9.2021 (SC 158/2021), em que a Coordenação-Geral de Tributação da Receita Federal do Brasil (COSIT) analisou a legalidade de operação de importação realizada na modalidade “por encomenda”, em situação na qual o encomendante da mercadoria estrangeira já possui acordo prévio para a venda do produto a um terceiro, o “encomendante do encomendante”.
A empresa consulente questionou se a existência de um “encomendante do encomendante pré-determinado” descaracterizaria a operação como uma importação por encomenda, nos termos do art. 3º da Instrução Normativa RFB n. 1861 de 27.12.2018 (IN 1.861/18). Também questionou se a operação ensejaria a acusação de ocultação do real adquirente de mercadoria importada e a aplicação da multa substitutiva da pena de perdimento, nos termos do art. 23, inciso V do Decreto-lei n.
1455 de 7.4.1976 (DL 1.455/76), e se haveria necessidade de informar os dados do
“encomendante do encomendante” na Declaração de Importação.
Em sua resposta, a COSIT cita ato normativo da Coordenação-Geral de Administração Aduaneira (COANA) – Nota Coana n. 76, de 25.5.2020 – e afirma que a existência de um “encomendante do encomendante pré-determinado” não é vedada pela legislação, não descaracteriza a operação de importação por encomenda e não gera obrigação de informar os dados do terceiro na Declaração de Importação.
Comentário
São Paulo / DEZEMBRO 2021
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A SC 158/2021 ressalta que, se as relações jurídicas refletirem verdadeiras operações de compra e venda de mercadorias, todos os envolvidos tiverem capacidade financeira para realizar as operações e houver comprovação da origem, disponibilidade e transferência dos recursos utilizados na operação, a existência do “encomendante do encomendante” não é motivo suficiente, por si só, para que a importação seja considerada ilícita ou para que esteja caracterizada a infração de ocultação do real adquirente na operação de importação.
A SC 158/2021 é importante porque representa um possível rompimento com um entendimento bastante restritivo da Receita Federal, que permeia decisões do Conselho Administrativo de Recursos Fiscais (CARF), segundo o qual, a mera existência de um acordo para a venda da mercadoria no momento da importação ensejaria a obrigação de identificar o adquirente na Declaração de Importação, ao passo que a falta de identificação desse terceiro ou a falta de declaração da operação como uma importação indireta (por encomenda ou por conta e ordem de terceiros) caracterizariam ocultação fraudulenta de terceiros.
Para os defensores dessa corrente, a existência de um acordo de venda da mercadoria importada não informado na Declaração de Importação, ainda que em virtude de um erro de preenchimento ou por desconhecimento de requisitos formais, já seria suficiente para caracterizar a infração de interposição fraudulenta de terceiros.
Por outro lado, ao afirmar que a mera existência de um acordo prévio de venda ao “encomendante do encomendante” não descaracteriza a operação, nem enseja a necessidade de identificação do adquirente na Declaração de Importação, a SC 158/2021 corrobora o entendimento de que a caracterização da interposição fraudulenta depende, efetivamente, da demonstração da existência de dolo, fraude ou simulação.
Resta agora saber se a SC 158/2021 será acompanhada, efetivamente, de uma mudança de postura por parte da Receita Federal e dos julgadores administrativos.
