Diante do exposto, este trabalho tem como escopo o estudo do direito de afastamento do trabalho e a análise de sua aplicabilidade no ordenamento jurídico brasileiro como uma possível pretensão a ser pleiteada judicialmente. Nesse sentido, será analisada a forma como o indivíduo e o Judiciário devem proceder diante do desrespeito ao direito de se desligar do trabalho. Diante do exposto, este trabalho pretende responder ao seguinte questionamento: Diante da regulamentação, por meio da Lei do Teletrabalho, é possível considerar o desligamento do trabalho como um direito subjetivo passível de avaliação.
OS REFLEXOS DA CONECTIVIDADE NA RELAÇÃO DE EMPREGO
Portanto, para não perder o emprego, o empregado deve estar constantemente informado sobre um mercado de trabalho que se tornou competitivo e CLT. Por meio dessas transformações, o mercado de trabalho atual gera uma demanda por trabalhadores com melhor qualificação, criando uma nova classe de profissionais liberais. Nesse viés, nota-se também a intrínseca relação entre o progresso tecnológico e o nível de desemprego no mercado de trabalho.
O TELETRABALHO NA LEGISLAÇÃO TRABALHISTA BRASILEIRA
O dever do empregado de colocar-se à disposição do empregador
A relação de emprego cria para o empregador o poder de contratação e, consequentemente, para o empregado o dever de obediência, ou seja, colocar-se à disposição do superior, o que se exterioriza pela mediação da subordinação legal. A subordinação jurídica representa, assim, condição necessária para a definição do contrato de trabalho e critério lógico-dedutivo para o reconhecimento da relação de trabalho23. Embora haja uma subordinação legal dessas novas formas de trabalho, como o trabalho remoto, há uma relativização desse elemento frente às formas tradicionais de trabalho.
O poder diretivo do empregador: limites e possibilidade
O direito de dissociar-se das ordens do empregador é, portanto, um direito individual do trabalhador. Essa separação do trabalhador do superior é, portanto, essencial para que o trabalhador possa usufruir plenamente de seus direitos trabalhistas, especialmente os de liberdade e privacidade, em prol de uma vida digna. É uma das prerrogativas do empresário e em particular do seu poder de liderança, constituindo um dos novos modelos de contrato de trabalho, com a particularidade de não ser aplicado direta e consecutivamente, como os outros contratos.
Isto porque, embora o trabalhador tenha liberdade para exercer as suas atividades fora e de forma descentralizada, ou seja, fora das instalações da empresa, o contacto com o seu empregador mantém-se permanente, mas online, através da rede. Assim, o trabalhador não está sujeito à supervisão direta e presencial do seu superior hierárquico, mas sim a um poder diretivo e virtual, ou seja, à telegestão.43. Desta forma, através de vários suportes informáticos, nomeadamente o computador, a rede telefónica e eletrónica, os smartphones e as telecâmaras, o empregador, enquanto dono do seu negócio, exercerá os seus poderes de direção, exigindo assim dos seus trabalhadores uma atitude e comportamentos que conduzir aos objetivos pretendidos pela empresa.
Fiscalização audiovisual e eletrônica no ambiente de trabalho e seu valor probatório: um estudo sobre os limites do poder de controle do empregador na atividade laboral e o respeito à dignidade e privacidade do trabalhador. Assim, para que o superior hierárquico possa fiscalizar seus empregados, independentemente da forma como seja utilizado, é imprescindível que o faça respeitando a intimidade e a vida privada dos trabalhadores, bem como as limitações impostas por cada meio de impõe-se o controle fiscalizador em sua particularidade45. O empregador deve, portanto, limitar-se, para que suas ações diretivas não afetem os direitos de privacidade e liberdade do trabalhador, que requerem a devida atenção e respeito.
Portanto, conclui-se que o poder diretivo, embora possível e suficiente dentro dos parâmetros legais permitidos, sofre limitações em relação aos princípios do ordenamento jurídico pátrio, bem como aos direitos fundamentais do trabalhador.
2 A DESCONEXÃO DO TRABALHO NO TELETRABALHO
A DESCONEXÃO DO TRABALHO: CONTEÚDO
O direito de se excluir do trabalho diz respeito ao direito individual do empregado de evadir-se das ordens de seu superior hierárquico. Sobre esse tema, Jorge Luiz Souto Maior55 aponta que o direito à desconexão é muito relevante para o nosso tempo, e também traz à tona diversas contradições que cercam o chamado “mundo do trabalho”. A relevância se dá no que diz respeito ao paralelismo existente entre a tecnologia, vista como fator determinante da vida moderna, e o trabalho humano, com o objetivo de propor um direito humano ao não trabalho, ou também entendido como o direito de desligar-se para interromper o trabalho .
No entanto, esse objetivo de desvinculação do trabalho é em si um paradoxo, evidenciando as contradições que marcam o mundo do trabalho. Por isso, existe a ideia do desligamento do trabalho como forma de os trabalhadores trabalharem menos, ou seja, no nível necessário para preservar a vida privada e a saúde61. A preocupação em se desconectar, especificamente, do trabalho é considerada, nesse sentido, essencial, diante de um mundo do trabalho caracterizado pela evolução tecnológica, pela divinização do mercado e pelo atendimento, em primeiro plano, das demandas do consumidor62.
Apesar disso, é efetivada na maioria das situações pela proteção de outros direitos já previstos na Constituição Federal de 1988 – CF/88, bem como pela Consolidação das Leis do Trabalho – CLT. No que diz respeito à jornada de trabalho, vale, portanto, observar que a CLT estabelece dois intervalos, a saber, o intradiário e o interdiário, com o objetivo de assegurar a saúde do trabalhador, que necessita de descanso para repor suas energias e retornar às suas atividades. trabalhar de forma produtiva66. Para enfatizar a importância do intradiário, ou seja, a “pausa” da atividade laboral, o legislador estabeleceu que apenas o Ministério do Trabalho pode encurtar o intervalo, sem dar valor à alteração feita pela norma coletiva.
Além disso, o direito de associação prevê também uma relação com os direitos fundamentais relacionados com a saúde, higiene e segurança no trabalho.
Só garantindo o direito ao descanso a todos os trabalhadores é que se poderá garantir o correcto cumprimento das normas ratificadas na legislação laboral e, assim, a viabilidade deste direito face ao ordenamento jurídico nacional. Dessa forma, é inaceitável que o trabalho do trabalhador conflite com o direito ao lazer, uma vez que esse direito social consta do rol de direitos visuais mínimos do trabalhador necessários para uma vida digna. Ademais, é certo afirmar que o exercício do direito ao lazer, além de contribuir para uma vida digna do trabalhador, proporciona seu desenvolvimento social ao permitir sua participação nas atividades do meio em que vive, "por ter acesso ao entretenimento, cultura e descanso76”.
O direito ao tempo livre nas condições de trabalho é um direito fundamental do trabalhador, e sua aplicação e efetividade se traduz na garantia da efetividade da dignidade da pessoa humana porque, além de assegurar o desenvolvimento cultural, pessoal e social do trabalhador. o trabalhador, visa também melhorar a qualidade de vida dos trabalhadores, proteger sua segurança física, intimidade e privacidade fora do ambiente de trabalho77. Com efeito, o próprio artigo 7.º da lei principal, como já atrás referido, sublinha a importância do direito ao lazer ao estabelecer nos diversos artigos a limitação da jornada diária de trabalho, a concessão do descanso semanal remunerado e a previsão do aumento de cinqüenta por cento da remuneração dos serviços prestados em caráter extraordinário. Isso, por sua vez, afetará diretamente o direito ao lazer do trabalhador e, assim, trará consequências desastrosas para sua vida e de sua família.
Além disso, nas palavras de Berrra79, “o descumprimento do direito ao lazer pode gerar conflitos no ambiente familiar, sustentando a estrutura da sociedade, por pessoas estressadas e não dedicando tempo em casa”. Portanto, não há como falar em respeito ao direito ao lazer e, portanto, ao trabalho decente, em um contexto de jornada excessiva de trabalho para o empregado. Nesse sentido, é possível compreender a necessidade de os empregados usufruírem desse direito ao lazer, pois é ilegal e, portanto, inadmissível que o empregado esteja ligado ao trabalho durante seu horário diário.
A dissolução total do trabalho está, portanto, diretamente ligada ao direito do trabalhador ao descanso e relaxamento, e, portanto, posterga os requisitos necessários para que ele possa ter uma vida saudável, social e digna consigo mesmo e com toda a sua família.
SERIA A DESCONEXÃO AO TRABALHO UM DIREITO SUBJETIVO?
Conforme análise do tópico anterior, resta comprovado que o desrespeito ao direito de desligar significa uma série de prejuízos para o trabalhador. Em caso de violação continuada e reiterada do direito de desligamento por parte do destinatário do serviço, será possível ajuizar ação judicial com pedidos de indenização por danos morais e medidas cautelares, para que o empregador se abstenha de exercer a conduta em detrimento do o empregado. 90. Posto isto, conclui-se que o desrespeito pelo empregador ao direito de desligar do trabalhador acarreta sanções legais.
Isso porque, independentemente do tipo de contrato de trabalho, todo trabalhador deve ter garantido o direito de desligar. Agora, como visto anteriormente, as mesmas normas do contrato CLT são utilizadas para o trabalho remoto, devendo, portanto, ser respeitado o direito ao desligamento de todos esses trabalhadores, independentemente da modalidade de trabalho. Portanto, para que o direito ao desligamento seja efetivo, o empregador deve respeitar a jornada de trabalho do trabalhador.
Nesses casos, há também flagrante violação do direito de desligamento do empregado, na medida em que ele esteja, a qualquer momento, à disposição de seu superior hierárquico. Assim, face ao exposto, considera-se a indemnização pelo incumprimento do direito ao não trabalho95. Posto isto, fica estabelecido que, havendo restrição do direito de ir e vir do trabalhador, pelo fato de estar aguardando atendimento, será aplicada indenização.
Com base no exposto, pode-se concluir que o desrespeito ao direito à desconexão confere ao trabalhador o direito de buscar judicialmente a reparação dos danos decorrentes dessa violação.
DANOS EXISTÊNCIAS COMO DECORRÊNCIA DA VIOLAÇÃO DA DESCONEXÃO
- Análise de decisões do Tribunal Superior do Trabalho
Disponível em:
Fica claro, portanto, que os danos existenciais se configuram com características distintas dos demais danos já existentes114. Disponível em:
Dessa forma, destaca-se inicialmente o reconhecimento pelo Tribunal Superior do Trabalho (TST) pela aplicabilidade do dano existencial. Com efeito, o prejuízo decorrente de conduta ilícita do empregador que impeça o empregado de usufruir, ainda que parcialmente, das diversas formas de relações sociais fora do ambiente de trabalho (atividades familiares, de lazer e extralaborais), ou seja, cuja integração o trabalhador na sociedade, ao frustrar o projeto de vida do indivíduo, viola o direito à personalidade do trabalhador e configura o chamado dano existencial. O dano existencial é uma espécie de dano imaterial pelo qual, tratando-se de relações trabalhistas, o trabalhador sofre prejuízos/limitações em relação à sua vida fora do ambiente de trabalho em decorrência de atos ilícitos praticados pelo ocupante.
Recurso provido para condenar a ré ao pagamento de indenização por perda de existência.
CONSIDERAÇÕES FINAIS
