UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJAÍ – UNIVALI
PRÓ-REITORIA DE PESQUISA, PÓS-GRADUAÇÃO, EXTENSÃO E CULTURA CENTRO DE EDUCAÇÃO DE CIÊNCIAS SOCIAIS E JURÍDICAS - CEJURPS CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO STRICTO SENSU EM CIÊNCIA JURÍDICA – CPCJ PROGRAMA DE MESTRADO ACADÊMICO EM CIÊNCIA JURÍDICA – PMCJ ÁREA DE CONCENTRAÇÃO: FUNDAMENTOS DO DIREITO POSITIVO
NEOLIBERALISMO E DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS: A IMPOSSIBILIDADE DE UM DIÁLOGO “HISTORICAMENTE CORRETO” À LUZ DO PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA
FÁBIO SCHLICKMANN
Itajaí, outubro de 2009
UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJAÍ – UNIVALI
PRÓ-REITORIA DE PESQUISA, PÓS-GRADUAÇÃO, EXTENSÃO E CULTURA CENTRO DE EDUCAÇÃO DE CIÊNCIAS JURÍDICAS, POLÍTICAS E SOCIAIS CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO STRICTO SENSU EM CIÊNCIA JURÍDICA – CPCJ PROGRAMA DE MESTRADO ACADÊMICO EM CIÊNCIA JURÍDICA – PMCJ ÁREA DE CONCENTRAÇÃO: FUNDAMENTOS DO DIREITO POSITIVO
NEOLIBERALISMO E DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS: A IMPOSSIBILIDADE DE UM DIÁLOGO “HISTORICAMENTE CORRETO” À LUZ DO PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA
FÁBIO SCHLICKMANN
Dissertação submetida ao Programa de Mestrado em Ciência Jurídica da Universidade do Vale do Itajaí – UNIVALI, como requisito parcial à obtenção do Título de Mestre em Ciência Jurídica.
Orientador: Professor Doutor Marcos Leite Garcia
Itajaí, outubro de 2009
AGRADECIMENTO
Primeiramente agradeço à Deus pela minha vida.
Agradeço à minha família pelo apoio, minhas irmãs Fabrícia, Fabiana e Fabile pelo entusiasmo com relação à minha pesquisa, e por ter suportado meu ego enquanto pesquisava. Não deve ser fácil me agüentar falando o tempo todo...
E à minha sobrinha Iasmin, que muitas vezes me fez voltar a ser criança para
“recarregar as baterias” e começar tudo de novo.
À minha mãe, pelo simples fato de ser minha mãe. De aturar o filho mais rebelde e inquieto, intelectual “rockeiro” barulhento que sempre fui. Mas mãe é mãe, amor sem fim e incondicional. Espero ter retribuído no produto final da minha pessoa o filho que você sonhou.
Ao meu irmão Flávio, pelo auxilio metodológico, e pelo exemplo de pessoa.
Aprendi muito com ele e com seus alguns anos a menos. Faço gosto que em breve ele adentre o mundo da pesquisa e da filosofia do Direito, porque é competente para tal.
Ao meu pai, pelo exemplo de ser humano que foi. Principalmente a ele, juntamente com a minha mãe, devo a pessoa que me tornei. Saudade que não tem fim.
À minha doce Chayani. Por ser quem você é, por entender a minha ausência e acreditar na minha batalha.Alguém que foi capaz de acreditar em mim quando nem mesmo eu acreditava. Ainda que eu falasse a língua dos homens, e falasse a língua dos anjos, sem o teu amor eu nada seria. “Ti gostu”, menina linda!
Ao meu grande amigo Carlos Eduardo Stramosk, por sua amizade realmente sincera, e pelo apoio nas horas difíceis – que nem sempre são/foram raras...
Um especial agradecimento à minha amiga Andréa Morgado Dietrich, que muito me auxiliou em vários momentos do curso de Mestrado, desde os seletivos, como incentivadora.
Ao meu orientador, Prof. Dr. Marcos Leite Garcia, que por muitas vezes foi mais meu amigo que meu professor. Um intelectual dotado de muita generosidade científica. Certamente vou sentir falta das nossas longas conversas.
Aos colegas, professores – principalmente ao corpo docente do Programa de Mestrado em Ciência Jurídica da Univali – e todos que colaboraram direta ou indiretamente para esta realização.
3
“Fracassei em tudo o que tentei na vida. Tentei alfabetizar as crianças brasileiras, não consegui. Tentei salvar os índios, não consegui. Tentei fazer uma universidade séria e fracassei. Tentei fazer o Brasil desenvolver-se autonomamente e fracassei. Mas os fracassos são minhas vitórias. Eu detestaria estar no lugar de quem me venceu.”
[Darcy Ribeiro]
TERMO DE ISENÇÃO DE RESPONSABILIDADE
Declaro, para todos os fins de Direito, que assumo total responsabilidade pelo aporte ideológico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do Vale do Itajaí, a coordenação do Programa de Mestrado em Ciência Jurídica, a Banca Examinadora e o Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.
Itajaí, agosto de 2009
FÁBIO SCHLICKMANN Mestrando
PÁGINA DE APROVAÇÃO
SERÁ ENTREGUE PELA SECRETARIA DO PROGRAMA DE MESTRADO EM CIÊNCIA JURÍDICA DA UNIVALI APÓS A DEFESA EM BANCA.
ROL DE ABREVIATURAS E SIGLAS
CRFB/ 88 Constituição da República Federativa do Brasil, de 12 de outubro de 1.988
CC/2002 Código Civil Brasileiro de 2002
A.C Antes de Cristo
SÉC Século
§ Parágrafo
amp. Ampliada
art. Artigo
atual. Atualizada
aum. Aumentada
CP Código Penal
CPP Código de Processo Penal
CRFB/88 Constituição da República Federativa do Brasil de 1988 DJU Diário da Justiça da União
ED. Edição
n. Número
p. Página
Rel. Relator
REV. Revisada
STF Supremo Tribunal Federal STJ Superior Tribunal de Justiça
SUMÁRIO
RESUMO ... IX RESÚMEN ... X
INTRODUÇÃO ... 1
CAPÍTULO 1 ... 15
EVOLUÇÃO HISTÓRICA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS ... 15
1.1 DIREITOS FUNDAMENTAIS: ETIMOLOGIA ... 16
1.1.1PARA UMA VISÃO INTEGRAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS: FUNDAMENTO E CONCEITO ... 17
1.1.2DIREITOS FUNDAMENTAIS COMO CONCEITO HISTÓRICO ... 21
1.1.2.1 Traços gerais da sociedade no trânsito à modernidade ... 22
1.1.2.1.1 Sistema econômico e Burguesia ... 23
1.1.2.1.2 O Surgimento da figura do Estado ... 26
1.1.2.1.3 Mudança de mentalidade ... 29
1.1.2.1.4 Traços Culturais: Secularização, Naturalismo, Racionalismo e Individualismo ... 33
1.1.2.1.5 A nova ciência ... 37
1.1.2.1.6 O novo Direito ... 38
1.1.2.2 Origem do consenso sobre os Direitos Fundamentais ... 40
1.2 MODELOS INICIAIS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS ... 42
1.2.1OMODELO INGLÊS ... 48
1.2.2OMODELO AMERICANO ... 60
1.2.3OMODELO FRANCÊS ... 66
1.3 LINHAS DE EVOLUÇÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS ... 71
1.3.1OPROCESSO DE POSITIVAÇÃO ... 72
1.3.2OPROCESSO DE GENERALIZAÇÃO ... 78
1.3.3OPROCESSO DE INTERNACIONALIZAÇÃO ... 89
1.3.4OPROCESSO DE ESPECIFICAÇÃO ... 92
1.4 INFLUÊNCIAS IDEOLÓGICAS: SENTIDO E CONTEÚDO ... 96
CAPÍTULO 2 ... 99
ASPECTOS DESTACADOS DO PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA ... 99
2.1 TEORIA DOS PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS ... 99
2.1.1DEFINIÇÃO DE NORMAS: A SOMA DE PRINCÍPIOS E REGRAS ... 101
2.1.1.1 Conceito e caracterização de Sistema Jurídico ... 104
2.1.2PRINCÍPIOS E REGRAS ... 108
2.1.3CONCEITO E CARACTERIZAÇÃO DE PRINCÍPIO ... 112
2.1.4RELAÇÃO ENTRE PRINCÍPIO E VALOR ... 119
2.1.5NORMATIVIDADE DOS PRINCÍPIOS ... 127
2.1.6FUNÇÕES DOS PRINCÍPIOS ... 146
2.1.7CLASSIFICAÇÃO DOS PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS ... 148
2.2 A PESSOA HUMANA: CONCEITO ... 154
2.3 DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA: ASPECTOS DESTACADOS ... 161
2.4 PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA ... 176
2.4.1O PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA CONSTITUIÇÃO BRASILEIRA DE 1.988 ... 177
2.4.2VALOR FONTE DO SISTEMA CONSTITUCIONAL: O CONTEÚDO AXIOLÓGICO DO PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA ... 182
CAPÍTULO 3 ... 188
BREVES CONSIDERAÇÕES SOBRE O PENSAMENTO LIBERAL ... 188
3.1 CONCEITO DE LIBERALISMO E FUNDAMENTOS DO PENSAMENTO LIBERAL... 188
3.2 LIBERDADE E AUTONOMIA ... 202
3.3 DIREITOS, MODERNIDADE E INDIVIDUALISMO: A GÊNESE DO LIBERALISMO ... 210
3.4 O ILUMINISMO ... 217
3.5 A LIBERDADE E SEUS PRESSUPOSTOS ... 219
3.6 O ESTADO LIBERAL ... 229
3.7 LIBERALISMO E DIREITOS FUNDAMENTAIS ... 240
CAPÍTULO 4 ... 242
NEOLIBERALISMO E DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAS: UMA RELAÇÃO DIFICULTOSA ... 242
4.1 SOBRE O NEOLIBERALISMO ... 242
4.1.1NEOLIBERALISMO NA OBRA DE HAYEK ... 250
4.1.1.1 Liberdade [Neo]Liberal e Direito ... 267
4.1.1.2 Controle econômico como forma de totalitarismo ... 272
4.1.2NEOLIBERALISMO NA OBRA DE MILTONFRIEDMAN ... 280
4.1.3OESTADO “ULTRAMÍNIMO” DE ROBERTNOZICK ... 292
4.2 CRÍTICAS AO MODELO NEOLIBERAL ... 299
CONSIDERAÇÕES FINAIS ... 312
REFERÊNCIAS ... 325
RESUMO
Este trabalho versa sobre os Direitos fundamentais e o princípio da dignidade da pessoa humana, e suas relações com o liberalismo e com o neoliberalismo. A idéia de Direitos fundamentais, uma conquista de muitos anos de luta entre os povos para que se chegasse a um consenso sobre quais Direitos deveriam ser comuns a todos os homens e deveriam ser resguardos de tal forma que fossem oponíveis principalmente contra a figura do Estado.
Estudou-se o princípio da dignidade da pessoa humana, um conceito de pessoa e uma breve investigação sobre os princípios constitucionais. Neste sentido, investigaram-se as origens do liberalismo, como ideologia e como instrumento propulsor dos primeiros Direitos fundamentais e como principal meio de se atribuir limites ao poder do Estado. Surgido como ideologia de oposição ao Estado absoluto, o liberalismo trabalhou liberdade individual, liberdade de comércio, limites ao poder do Estado e abriu caminhos para a valorização do indivíduo frente a qualquer tipo de abuso por parte do soberano. Em seguida, percebeu-se que apenas a liberdade não poderia satisfazer as necessidades sociais, principalmente no sentido de igualdade. Logo depois da segunda guerra mundial, alguns economistas de renome criaram uma ideologia que pregava a volta do um Estado menor do que este conquistado com a defesa dos Direitos fundamentais sociais. Com idéias de livre mercado, não intervenção e oposição a qualquer forma de maximização do Estado, tem-se o neoliberalismo, que teve seu apogeu nas décadas de 70 no Chile e 80 nos Estados Unidos e Inglaterra, com governos orientando privatizações e redução de impostos para os mais ricos. O resultado foi uma crescente massa de desempregados, e uma liberdade fantasiosa, uma vez que os menos favorecidos acabavam prisioneiros de uma sociedade em que a mobilidade social dependia do dinheiro, e ganhar dinheiro dependia de ascender socialmente.
RESÚMEN
Este trabajo versa acerca de los derechos fundamentales y el princípio de la dignidad humana, y sus relaciones con el liberalismo y con el neoliberalismo. La idea de los derechos fundamentales, una conquista de muchos años de lucha entre los pueblos para que se llegar a un consenso sobre los derechos que deben ser comunes a todos los hombres y deberían ser resguardados de tal manera que fuese opuesto principalmente contra la figura del Estado. Estudiose el princípio de la dignidade de la persona humana, un concepto de persona y una breve investigación sobre los princípios constitucionales. En este sentido investigaranse las orígenes del liberalismo, como ideologia y como instrumento propulsor de los primeros derechos fundamentales y como principal médio de atribuirse limites al poder del Estado. Surgido como ideologia de oposición al Estado absoluto, el liberalismo trabajó libertad individual, libertad del comércio, limites al poder del Estado y abrió caminos para la valoración del individuo frente a cualquier tipo de abuso por parte del soberano. En seguida, percebeuse que apenas la libertad no podría satisfacer lãs necesidades sociales, principalmente en el sentido de igualdad. Despues de la segunda guerra mundial, algunos economistas de fama criaran una ideologia que pragava la vuelta de uno Estado menor do que este conquistado con la defensa de los derechos fundamentales sociales. Con idéas de libre mercado, la no intervención y oposición a cualquier manera de maximización del Estado, há sido el neoliberalismo, que tuvo su apogeo en las décadas de 70 en Chile y 80 en los Estados Unidos y Inglaterra, con gobiernos orientando para privatizaciones y redución de impuestos para los más ricos. El resultado fue una creciente masa de desempleados, y una libertad fantasiosa, una vez que los menos favorecidos acabaron prisioneros de una sociedad en que la mobilidad social dependia del dinero, y ganar dinero dependia de ascender socialmente.
