PROJEP 2014 Direito das Comunicações

(1)

PROJEP 2014

(2)

PROGRAMA

 A natureza e os fundamentos da regulação

 Mercados suscetíveis de regulação

 Obrigações regulamentares ex ante (“remédios”)

 Serviço Universal

 Taxas

 Poderes sancionatórios

(3)

 Regulação económica  Regulação social

 Regulação “técnica” e gestão de recursos escassos (numeração, espectro)

3  Dimensões da regulação

D

IMENSÕES DA REGULAÇÃO Dimensão “transitória” Dimensões permanentes NATUREZA E FUNDAMENTOS DA REGULAÇÃO

(4)

4  Regulação económica

 O Estado é responsável por assegurar o funcionamento correto e competitivo do mercado

 Para isso cria princípios e regras, controla a aplicação dessas regras e pune os incumprimentos

 Regulação social

 O Estado é responsável por garantir que o mercado fornece certos bens e serviços essenciais a todos os cidadãos (independentemente da sua localização geográfica) a um preço razoável

 Para isso cria regras que permitem a imposição da prestação de certos serviços de interesse público a determinados agentes de mercado

 E além disso assegura os direitos do consumidor

NATUREZA E

FUNDAMENTOS DA

(5)

 Definição e aplicação de normas e especificações que garantam a interoperabilidade e uma oferta harmonizada de redes e serviços

 Avaliação de conformidade e autorização de comercialização de equipamentos terminais

Standartização é fundamental para garantir o crescimento da produtividade e da economia como um todo

A maior história de sucesso é o standard 3G para comunicações móveis (IMT 2000)

 Regulação técnica e gestão de recursos escassos

5

 Responsabilidades ao nível da gestão eficaz e da utilização eficiente de frequências e de recursos de numeração

 Responsabilidade ao nível da normalização/standartização

NATUREZA E

FUNDAMENTOS DA

(6)

6

Prevenir/corrigir falhas de mercado

Porquê regular?

(a regulação não é um fim

em si mesmo)

Promover o desenvolvimento da concorrência Proteger os interesses dos consumidores Garantir/aumentar o acesso a tecnologias e a serviços

regulação

económica

regulação

social

regulação

“técnica”

NATUREZA E FUNDAMENTOS DA REGULAÇÃO

(7)

A NATUREZA DA REGULAÇÃO

 Regulação como atividade administrativa

 A regulação, enquanto tarefa de entidades reguladoras, é uma atividade de execução de uma função administrativa

 Entidades reguladoras, apesar de independentes, desempenham funções administrativas e integram a Administração Pública

 Entidades reguladoras não são instituições híbridas nem um 4º poder /

forth branch (sob pena de estar em causa intrusão nas reservas

constitucionais que caracterizam o princípio da separação de poderes)

7

 Apesar de integrarem a Administração e de não serem um 4º poder, as entidades reguladoras sectoriais

 Têm tarefas próximas da função jurisdicional (atividade quasi-judicial)

 Assumem poderes normativos que, pela sua intensidade se aproximam da função legislativa

NATUREZA E

FUNDAMENTOS DA

(8)

 Em mercados onde não haja um operador de mercado dominante, não há necessidade de intervenção regulatória

8

Mercados competitivos não são por natureza regulados

NATUREZA E

FUNDAMENTOS DA

(9)

 Regulação visa, essencialmente, “construir” o mercado ou corrigir falhas de mercado

9

Através da imposição de medidas regulamentares ex ante (“remédios”)

Se o problema deixar de existir, o “remédio” deixa de ser necessário

NATUREZA E

FUNDAMENTOS DA

(10)

10

PRINCÍPIOS REGULATÓRIOS

 A regulação é por natureza intrusiva e só deve ser imposta se houver falhas de mercado

Remédios devem ser suprimidos se (e quando) o mercado em causa se tornar concorrencial

“Sunset Clause”

NATUREZA E

FUNDAMENTOS DA

(11)

11

 Remédios devem ser justificáveis face aos objetivos a prosseguir e proporcionais face aos problemas a resolver

Regulador deve impor o mínimo de obrigações que permita ultrapassar os problemas de

concorrência identificados

Princípio da proporcionalidade é um dos

princípios fundamentais da ação regulatória

NATUREZA E

FUNDAMENTOS DA

(12)

12

 Princípio do primado da regulação grossista sobre a retalhista

Só devem ser impostos controlos regulamentares em mercados retalhistas caso a aplicação de

medidas no plano grossista não conduza à realização do objetivo de assegurar uma

concorrência efetiva

 Princípio da neutralidade tecnológica

Regulação não deve favorecer nem penalizar o uso de determinada tecnologia ou plataforma

NATUREZA E

FUNDAMENTOS DA

(13)

13

 Princípio da transparência e da participação

 Regulador deve decidir de forma transparente, dar acesso aos processos administrativos, tornar clara a motivação das decisões adotadas

 Stakeholders devem poder participar no processo

regulatório, nomeadamente através da submissão a consulta pública de todas as decisões relevantes

NATUREZA E

FUNDAMENTOS DA

(14)

 Regulação de mercados em fase de “market building”

 Promoção do surgimento da concorrência e do funcionamento do mercado  Ação orientada para a substituição das forças do mercado

 Intervenção especialmente intrusiva e assimétrica  Concorrência baseada nos serviços

 Regulação de mercados em consolidação da concorrência  Correção de falhas de mercado

 Atuação proporcional

 Progressivo alívio regulatório

 Concorrência baseada nas infraestruturas

14

NATUREZA E

FUNDAMENTOS DA

(15)

 Regulação de mercados em fase de “market building”  Acesso, acesso, acesso

 Acesso a todos os elementos de rede (legacy network)

 Preços, preços, preços

 Preços de acesso orientados para os custos

 Preços retalhistas regulados

 Regulação tanto a nível grossista como retalhista

15

NATUREZA E

FUNDAMENTOS DA

(16)

 Regulação de mercados em fase de consolidação da concorrência  Alinhamento pelas regras do direito da concorrência

 Concentração na correção de falhas de mercado/bottlenecks  Primado da regulação grossista sobre a regulação retalhista  Menos “sobre regulação” e menos mercados regulados

16

NATUREZA E

FUNDAMENTOS DA

(17)

 Características da regulação sectorial

 Tem uma natureza intrusiva e impositiva, interferindo com a liberdade de empresa

 Tem caracter dirigista (“market shaping”) admitindo intervenção assimétrica (favorável aos “new entrants”)

Intervenção “ex ante” Poderes normativos de largo espectro Intervenção repressiva de punição 17 NATUREZA E FUNDAMENTOS DA REGULAÇÃO

(18)

Diretiva Quadro

(2002/21/CE)

Diretiva

Autorizações

(2002/20/CE)

Diretiva

Acesso

(2002/19/CE)

Diretiva

SU

(2002/22/CE)

Diretiva

Dados Pessoais

(2002/58/CE)

Recomendação Mercados Relevantes Linhas de Orientação de análise de mercado

Decisão sobre a criação do GRE

Medidas subsequentes

Estabelece um quadro

regulamentar comum para as redes e serviços de comunicações eletrónicas Regula a autorização de redes e serviços de comunicações eletró-nicas Regula o acesso e interligação de redes de comunic. eletrónicas e recursos conexos Regula o SU e os direitos dos utilizadores de redes e serviços de comunic. eletrónicas

Regula o tratamento de dados pessoais no âmbito dos serviços de comunicações eletrónicas

MERCADOS

RELEVANTES

(19)

 Diretiva Quadro

Remédios são definidos na Diretiva Acesso

(obrigações em mercados grossistas) e na Diretiva SU (obrigações em mercados retalhistas)

 Na Europa, “Mercados Relevantes” de produtos e serviços são fixados através de Recomendação da Comissão

 Mercados Relevantes são aqueles que podem justificar a imposição de obrigações regulamentares ex ante (“remédios”) a operadores detentores de poder de mercado significativo (PMS)

MERCADOS

RELEVANTES

(20)

 Critérios para a avaliação de PMS

 Quota de mercado (quotas superiores a 50% constituem, salvo em circunstâncias excecionais, prova da existência de posição dominante)

 Controlo de infraestrutura difícil de duplicar

 Acesso privilegiado aos mercados de capitais/recursos financeiros

 Vantagens ou superioridade tecnológica

 Barreiras à expansão

MERCADOS

RELEVANTES

(21)

 Posição dominante/PMS

 O poder económico (PMS) tem necessariamente de ser definido por referência a cada Mercado Relevante

 Só às empresas com PMS num dado Mercado Relevante, podem ser impostas obrigações regulamentares ex ante

 Salvo nos casos de posição dominante conjunta, em cada Mercado Relevante só uma empresa pode ter PMS

MERCADOS

RELEVANTES

(22)

 Tipos de Mercados Relevantes

 No sector das comunicações eletrónicas há dois tipos de Mercados Relevantes

 Mercados dos serviços fornecidos aos utilizadores finais – mercados

retalhistas

 Mercados de acesso às infraestruturas necessárias à prestação desses serviços – mercados grossistas

MERCADOS

RELEVANTES

(23)

 A evolução da regulação na Europa

 A primeira versão da Recomendação (2002) identifica 18 MR

 7 mercados retalhistas  11 mercados grossistas

MERCADOS

RELEVANTES

23

 A segunda versão da Recomendação (2007) identifica 7 MR

 1 mercado retalhista  6 mercados grossistas

 A terceira versão da Recomendação (2014) identifica 4 MR

 Nenhum mercado retalhista  4 mercados grossistas

(24)

 Procedimento de análise de mercado

 ARN deverá analisar cada Mercado Relevante e determinar se o mesmo é ou não efetivamente concorrencial

 ARN deverá definir os Mercados Relevantes, tendo em conta a Recomendação da Comissão

 ARN só pode definir Mercados Relevantes diferentes dos constantes da Recomendação mediante prévia autorização da Comissão

MERCADOS

RELEVANTES

(25)

 Procedimento de análise de mercado

 Se um Mercado Relevante não for concorrencial, ARN deverá declarar a(s) empresa(s) com PMS nesse Mercado

ARN deverá escolher, entre as obrigações ex-ante admitidas na lei quais as adequadas à resolução do(s) problema(s) detetado(s)

Consulta Pública obrigatória

 Se um Mercado Relevante for concorrencial, ARN não pode impor “remédios” (e deve suprimir as existentes)

MERCADOS

RELEVANTES

(26)

 Obrigações regulamentares em mercados grossistas  Transparência

 Não discriminação

 Separação de contas

 Controlo de preços e contabilização de custos

 Separação funcional

 Acesso

Só a título excecional e com o acordo prévio da Comissão pode a ARN impor outras obrigações

OBRIGAÇÕES

REGULAMENTARES

(27)

 Obrigações de transparência

 Exigência de publicitar as informações relativas à oferta de acesso e interligação do operador, nomeadamente informações contabilísticas, especificações técnicas, características da rede, preços, etc.

 Traduz-se geralmente na obrigação de publicação de “ofertas de referência” de acesso ou interligação, cujos elementos mínimos são fixados pela ARN

 ORALL, ORAC, ORI, ORCA, ORCE…

OBRIGAÇÕES

REGULAMENTARES

(28)

 Obrigação de não discriminação

 Exigência de, em circunstâncias equivalentes, aplicar relativamente aos outros operadores, condições equivalentes àqueles que são praticadas relativamente aos departamentos ou filiais da empresa regulada

OBRIGAÇÕES

REGULAMENTARES

(29)

 Obrigação de separação de contas

 Exigência de apresentar os preços grossistas de forma transparente, com o objetivo de cumprir a obrigação de não discriminação e de impedir subvenções cruzadas

 ARN especifica o formato e a metodologia contabilística a utilizar

OBRIGAÇÕES

REGULAMENTARES

(30)

 A interligação é uma forma de acesso à rede

 A interligação aumenta o valor que uma rede tem para os seus utilizadores porque aumenta o número de pessoas que podem contactar e o número de serviços a que podem aceder (externalidades de rede)

30

 Operadores dominantes poderão ter interesse em recusar a interligação a outros operadores (ou oferecê-la a preços supra competitivos, ou com baixos graus de qualidade de serviço)

Necessidade de intervenção regulatória

 Acesso e interligação

OBRIGAÇÕES

(31)

 Outras formas de acesso

31

 Desagregação do lacete local (ULL)

 Acesso bitstream

 Acesso virtual

 Acesso a condutas, postes e outras infraestruturas passivas

 ….

 Acesso e interligação

OBRIGAÇÕES

(32)

 Obrigação de controlo de preços e contabilização de custos  Obrigação de orientação dos preços para os custos

 Obrigação de adotar sistemas de contabilização de custos

 Proibição de esmagamento de margens

 Imposição de regras “retalho-menos”

 …

OBRIGAÇÕES

REGULAMENTARES

(33)

 Porquê regular preços?

 Regulação de preços é uma das intervenções regulativas mais intrusivas, especialmente em mercados retalhistas

 No entanto, há situações em que sem preços regulados, o mercado não consegue atingir um estado de concorrência efetiva

33

 Principais métodos de regulação de preços

 Price caps/price freezes

 Preços orientados para os custos

 Benchmarking (com base em preços praticados em mercados comparáveis)

 “Retalho-menos”

 Regulação de preços

OBRIGAÇÕES

(34)

 O caso especial dos preços de terminação (fixa e móvel)

 Regulação abrange em regra todos os operadores

 Regulação assimétrica como promoção de entrada no mercado

34  Regulação de preços

OBRIGAÇÕES

(35)

 Obrigação de separação funcional

 “Remédio” de caráter absolutamente excecional (só pode ser imposto se todos os outros falharem)

 Traduz-se na imposição da obrigação de separação para uma entidade funcionalmente independente, de todas as atividades relacionadas com o fornecimento grossista de produtos de acesso

 Esta obrigação regulamentar só pode ser imposta com autorização da Comissão Europeia

OBRIGAÇÕES

REGULAMENTARES

(36)

 Obrigações regulamentares em mercados retalhistas  Proibição de preços excessivos

 Proibição de preços predatórios

 Inibição de certos bundles

Outras obrigações retalhistas

 Imposição de preços máximos

 Preços orientados para os custos

Lista não exaustiva

OBRIGAÇÕES

REGULAMENTARES

(37)

 Processo de análise dos mercados

Mercados Relevantes

(identificados na Recomendação)

ARN analisa os mercados relevantes nacionais ARN avalia o nível de concorrência nesses mercados

Se o mercado for

concorrencial não concorrencial

A ARN não pode manter nem impor “remédios”

A ARN identifica a(s) Empresa(s) com PMS A ARN impõe os “remédios” adequados

OBRIGAÇÕES

REGULAMENTARES

(38)

 Imposição de obrigações ex-ante Regra

Só podem ser impostas obrigações regulamentares ex-ante a empresas com PMS

Obrigações regulamentares são “a la carte” Obrigações impostas devem ser



Justificáveis face aos objetivos a prosseguir



Proporcionais ao(s) problemas a resolver

OBRIGAÇÕES

REGULAMENTARES

(39)

Exceção

Podem ser impostas certas obrigações ex-ante a empresas sem PMS

 obrigação de interligação para garantir a ligação de extremo-a-extremo

 portabilidade dos números

 obrigações de transporte de certos canais televisivos (“must carry”)  partilha de locais e recursos quando não haja alternativa viável

(motivos ambientais, de saúde, etc)

 Imposição de obrigações ex-ante

OBRIGAÇÕES

REGULAMENTARES

(40)

Acesso Universal e Serviço Universal correspondem a conceitos diferentes

Possibilidade de acesso, ainda que através de “centros partilhados” (postos públicos, centros de Internet, escolas, bibliotecas, centros comunitários, etc) - Ubiquidade

Um telefone em todos os lares, mesmo em zonas “remotas” - Universalidade

40

Nos países em desenvolvimento o foco está no Acesso Universal (na EU e EUA foco no Serviço Universal)

Acesso Universal Serviço Universal SERVIÇO UNIVERSAL

(41)

 Âmbito do SU na Europa

 Ligação à rede telefónica pública e aos serviços telefónicos em local fixo (incluindo fax e comunicações de dados com débito suficiente para viabilizar acesso funcional à Internet)



Listas telefónicas (de todos os assinantes de serviços telefónicos acessíveis ao público) e serviço informativo



Postos Públicos

Com determinados índices de qualidade A todos os utilizadores A um preço acessível SERVIÇO UNIVERSAL 41

(42)

 Âmbito do SU é evolutivo

Serviço móvel ou só fixo?

Internet de banda larga ou só banda estreita? Só comunicações ou também broadcasting? (rádio/TV)

42

SERVIÇO

UNIVERSAL

 Financiamento do Acesso e do Serviço Universal é um desafio sobretudo nos países em desenvolvimento

 Fundos de Acesso e Serviço Universal financiados através de taxas aplicadas aos operadores e por outras fontes (orçamentos públicos, receita do espectro, grants internacionais)

(43)

 Disponibilidade de cobertura geográfica

 Acessibilidade dos preços

Determinados serviços de comunicações são “enablers” sociais e económicos fundamentais

para o crescimento de quase todos os sectores

Da motivação social (inclusão e coesão) à motivação económica?

 Características de universalidade

43

SERVIÇO

(44)



Prestadores de SU



É permitida a designação de uma ou mais empresas (podendo cada uma cobrir diferentes partes do território ou diferentes prestações de SU)



Processo de designação deve ser eficaz, objetivo, transparente e não discriminatório (por exemplo, concurso público)



PTC foi inicialmente designada prestadora de SU por todo o período de duração do Contrato de Concessão (até 2025)

SERVIÇO

UNIVERSAL



Revogação do Contrato de Concessão (em cumprimento de uma sentença do TJUE) e lançamento do concurso para a designação do(s)

(45)



Tarifas do SU



ARN deve garantir acessibilidade das tarifas de retalho (geralmente com imposição de limites máximos de preços), tendo em atenção os preços nacionais no consumidor e as condições nacionais



ARN pode impor de pacotes tarifários especiais para consumidores de baixo rendimento (por exemplo, reformados e pensionistas)

SERVIÇO

UNIVERSAL

(46)



Compensação do SU (no período anterior ao do concurso)

 Só se a ARN considerar que há “encargo excessivo” (a pedido da empresa designada)

 O cálculo dos “custos líquidos do SU” deve ter em conta “quaisquer vantagens de mercado adicionais” de que beneficiem os prestadores de SU

 Financiamento com base em

 (Mecanismos de compensação a partir de fundos públicos)

 Repartição pelos operadores de redes e serviços (através do estabelecimento de um fundo de compensação do SU)

SERVIÇO

UNIVERSAL

(47)



Compensação do SU (no período posterior ao do concurso)

 Reverse auction – adjudicação ao operador que solicitar o mais baixo montante de compensação

 Todos os operadores contribuem para o fundo de compensação do SU na proporção das respetivas quotas de mercado (incluindo o próprio operador prestador do SU)

SERVIÇO

UNIVERSAL

(48)



Compensação do SU (no período posterior ao do concurso)

 Reverse auction – adjudicação ao operador que solicitar o mais baixo montante de compensação

 Todos os operadores contribuem para o fundo de compensação do SU na proporção das respetivas quotas de mercado (incluindo o próprio operador prestador do SU)

SERVIÇO

UNIVERSAL

(49)



Três grandes tipos de taxas

 Taxas relacionadas com a atribuição e utilização de recursos escassos (espectro, numeração)

 Taxas relacionadas com a atividade de fornecedor de redes e serviços de comunicações (“financiamento” do Regulador/da atividade de regulação)

TAXAS

49  [Taxas por direitos de passagem]

(50)



Taxas relacionadas com a atribuição e utilização de recursos escassos

 Princípio do “ocupador-pagador”

 Taxas devem refletir a necessidade de garantir uma utilização eficiente dos recursos

TAXAS

50  Taxas devem ser objetivamente justificadas, transparentes, não

discriminatórias e proporcionais ao fim a que se destinam

 Taxas pela atribuição são “one-off”; taxas pela utilização são recorrentes (pagas anualmente, pelo período de efetiva utilização, com base no princípio pro rata temporis)

(51)



Taxas relacionadas com a atividade dos operadores de comunicações (eletrónicas e postais)

 Taxas são determinadas em função dos custos administrativos da atividade da ARN (que publica relatório anual dos seus custos administrativos)

TAXAS

51  Taxas devem ser impostas aos operadores de forma objetiva,

transparente e proporcionada

 Taxas pelo acesso à atividade são “one-off”; taxas pelo exercício da atividade são recorrentes (pagas anualmente, em função do volume de negócios)

(52)



Taxas por direitos de passagem

 Direitos de passagem no domínio municipal (público e privado) só podem dar origem à TMDP

TAXAS

52  Estado e Regiões Autónomas não podem cobrar aos operadores

quaisquer taxas ou encargos relacionados com direitos de passagem

 Taxas devem refletir a necessidade de garantir uma utilização eficiente dos recursos

(53)

PODERES

SANCIONATÓRIOS

 Poderes sancionatórios do Regulador são fortes e eficazes

Na supervisão

 Poderes de busca e apreensão

 Averiguações e exames a qualquer local  Poderes de acesso a informação

Na punição

 Sanções contraordenacionais pesadas (coimas)  Sanções pecuniárias compulsórias

 Sanções acessórias

(54)

PODERES

SANCIONATÓRIOS

54

 Lei Quadro das contraordenações no sector das comunicações (abrange o sector das comunicações eletrónicas e o sector postal)

 Longa lista de contraordenações

 Contraordenações são classificadas em 3 categorias, a que correspondem molduras punitivas diferentes: (i) leves (coima até € 100 mil); graves (coima até € 1 milhão) e (iii) muito graves (coima até € 5 milhões)

 Montantes mínimos e máximos da coima variam em função da natureza do infrator (pessoa singular, microempresa, pequena empresa, média empresa e grande empresa)

(55)

PODERES

SANCIONATÓRIOS

55

 Sanções pecuniárias compulsórias (quantia pecuniária por cada dia de atraso)

 entre € 10.000 e € 100.000/dia  montante máximo de € 3.000.000  período máximo de 30 dias

 Sanções acessórias

 interdição do exercício da atividade

 privação do direito de participar em concursos

(56)

 Contencioso do ilícito de mera ordenação social (contraordenações) é da competência do Tribunal da Concorrência, Regulação e Supervisão e há

efeito suspensivo

 Contencioso regulatório estrito (atos administrativos, sanções pecuniárias compulsórias, decisões sobre resoluções de litígios) é da competência dos tribunais administrativos e há efeito meramente

devolutivo

56

Controlo reforçado (para compensar défice de legitimidade democrática) ou controlo atenuado (para

respeitar “legitimidade tecnocrática” / “expertise”)?

PODERES

(57)

Obrigada pela vossa paciência 

57