ASPETOS CONTRATUAIS ESPECÍFICOS DA CONSTRUÇÃO SUBTERRÂNEA, EM ESPECIAL OS TÚNEIS

ASPETOS CONTRATUAIS ESPECÍFICOS DA

CONSTRUÇÃO SUBTERRÂNEA, EM

ESPECIAL OS TÚNEIS

Diniz Vieira, Gonçalo; goncalodv@gmail.com

Monteiro, João; joao.monteiro@soaresdacosta.pt

Almeida e Sousa, Jorge; jas@dec.uc.pt

Baião, Carlos J. Oliveira; carlos.baiao@cenor.pt

AGENDA

▪

Porquê?

▪

Especificidade das obras subterrâneas complexas

▪

Recomendações ITA & Contratos FIDIC

▪

Gestão do Risco

▪

Legislação e Jurisprudência: Caso Português

▪

Direito comparado: França | Itália | USA | Noruega

▪

Novas Diretivas: Transposição até 18 abril 2016

ESPECIFICIDADE DAS OBRAS SUBTERRÂNEAS

COMPLEXAS (EM ESPECIAL OS TÚNEIS)

• Dependência do comportamento dos

materiais

existentes no subsolo

, que podem não ser conhecidos, de um modo preciso, na fase de projeto;

• Incerteza geotécnica

inerente à natureza,

profundidade, heterogeneidade, hidrogeologia, condições a que o subsolo esteve sujeito, etc

ESPECIFICIDADE DAS OBRAS SUBTERRÂNEAS

COMPLEXAS (EM ESPECIAL OS TÚNEIS)

• O

projeto de um túnel

– Métodos simplificados

ESPECIFICIDADE DAS OBRAS SUBTERRÂNEAS

COMPLEXAS (EM ESPECIAL OS TÚNEIS)

• O

projeto de um túnel

não acaba com a entrega de um conjunto de desenhos e peças escritas ...

• Neste tipo de obras geotécnicas, mesmo com a realização de uma extensa e cuidada campanha de prospeção

, a

incerteza poderá continuar a existir

.

ESPECIFICIDADE DAS OBRAS SUBTERRÂNEAS

COMPLEXAS (EM ESPECIAL OS TÚNEIS)

• As

melhores práticas contratuais

em países com

grande tradição neste tipo de obras geotécnicas complexas promovem a

adequação dos métodos

construtivos inicialmente previstos às

condições reais encontradas em obra

(através

da utilização do método observacional, conforme estabelecido no capítulo 2.7 da Norma Europeia de Projeto Geotécnico – EC7: Parte 1 Regras Gerais)

• e apontam para a utilização de soluções legislativas adaptadas a esta realidade, que acompanhem as melhores práticas

construtivas, permitam uma

melhor gestão do risco

geotécnico e conduzam a uma maior

ESPECIFICIDADE DAS OBRAS SUBTERRÂNEAS

COMPLEXAS (EM ESPECIAL OS TÚNEIS)

• Em face do exposto, fica claro que o projeto de um túnel :

i. deve ser elaborado tendo em consideração determinados pressupostos,

para diferentes cenários

, que devem estar devidamente explicitados nas peças escritas e desenhadas que o compõem; e

ii. deve ser suficientemente dinâmico e flexível nas soluções propostas e nos métodos de intervenção para, durante a

fase de construção da obra, melhor se poder

ajustar ao

comportamento da escavação

em resultado

da aferição dos pressupostos assumidos na fase de conceção.

ESPECIFICIDADE DAS OBRAS SUBTERRÂNEAS

COMPLEXAS (EM ESPECIAL OS TÚNEIS)

• ITA tem elaborado guidelines & recommendations sobre os aspetos contratuais para túneis convencionais (WG19) e sobre cláusulas contratuais | ckecklist para escavações subterrâneas (WG3), que resumem o

estado de arte

• A implementação de um procedimento formal de

gestão de

risco

em projetos subterrâneos é altamente incentivada… Todas as partes envolvidas no projeto devem participar neste processo para gerir e mitigar os riscos identificados (ITA

Contractual Practices, 2015).

• Assistência Técnica Especial (art. 132.º da Portaria 701-H/2008, de 29 de Julho) “No projecto de túneis… a fase de

construção deve implicar uma assistência técnica especial, a

prestar pelo Projectista… para fazer a “apreciação das condições geológicas do maciço realmente existentes… apreciação dos

resultados fornecidos pela instrumentação da obra… adaptação do projecto às reais condições do terreno encontradas.”

ITA | FIDIC

•

Alocação do Risco

 Relacionado com o terreno  Dono de obra

 Relacionado com o desempenho  Empreiteiro

• Condições geotécnicas contratuais de referência

• "Differing site conditions"

– cláusulas que prevêem

procedimentos (qualitativos e quantitativos, financeiros e

técnicos) de atuação no caso das condições encontradas serem diferentes das esperadas.

GESTÃO DO RISCO

• RISCO GEOTÉCNICO existe sempre… mas quando lidamos com a natureza, em profundidade, a incerteza associada ao material e à escavação aumenta o risco para níveis mais elevados:

Risk = P X I

P

robabilidade de ocorrência

I

mpacto

O risco geotécnico pode ser gerido, minimizado, partilhado, transferido ou aceite. Contudo, não pode ser ignorado !

(Laura Caldeira, 2015)

GESTÃO DO RISCO

• A partilha do risco entre o dono de obra e o construtor, traz mais eficiência e justiça ao contrato e traz também uma maior

capacidade de gerir e antecipar eficazmente os problemas e de resolver conflitos e reclamações, o que é fundamental para

reduzir o “custo associado ao risco”, em especial o geotécnico ALARP – As Low As Reasonably Possible

LEGISLAÇÃO E JURISPRUDÊNCIA

CASO PORTUGUÊS

• A legislação Portuguesa de contratação pública não responde eficazmente aos requisitos de adaptabilidade tantas vezes necessários nas obras subterrâneas complexas,

previsivelmente incertas

• Trabalhos a mais (370º)

• Trabalhos de suprimento de Erros e Omissões (376º)

• Responsabilidade pelos EO (378º)

LEGISLAÇÃO E JURISPRUDÊNCIA

CASO PORTUGUÊS

EVOLUÇÃO DA LEGISLAÇÃO 1986 1989 1992 1995 1998 2001 2004 2007 2010 2013 2016 DL 149/2012 -CCP/2012 12/7/2012 DL 18/2008 - CCP/2008 29/1/2008 DL 59/99 2/3/1999 DL 405/93 10/12/1993 DL 235/86 18/8/1986 15CNG - FEUP 22/6/2016 Trabalhos Adicionais Trabalhos a Mais Errors and Omissions

• que se tenham tornado necessários

devido a circunstâncias imprevistas

a) Aspectos ou dados que se revelem desconformes com a realidade;

b) Condições técnicas de execução que o interessado não considere exequíveis; c) Trabalhos estritamente necessários à

integral execução do contrato.

< 50%



< 50%

LEGISLAÇÃO E JURISPRUDÊNCIA

CASO PORTUGUÊS

TRIBUNAL DE CONTAS

• Controlo financeiro prévio / concomitante / sucessivo das EOP • Pressuposto: Trabalhos a mais devem ser excecionais,

decorrentes de uma circunstância imprevista

• “… toda a circunstância que um decisor público normal colocado

na posição do real decisor não podia ter previsto, aquando do lançamento do procedimento pré-contratual, ou só muito

dificilmente a pudesse ter previsto e com enormes custos antes do lançamento do procedimento pré-contratual (i.e, não devia ter

previsto).”

LEGISLAÇÃO E JURISPRUDÊNCIA

CASO PORTUGUÊS

LEGISLAÇÃO E JURISPRUDÊNCIA

DIREITO COMPARADO

• Nos ordenamentos com mais experiência neste tipo de obras geotécnicas complexas (com destaque para os túneis):

 existe uma abordagem mais flexível e adequada a este tipo de obras

 maior sintonia entre as soluções legais e regulamentares e o estado da arte do ponto de vista das boas práticas de projeto e gestão de obras com

características geotécnicas complexas

• FRANÇA

 Fascículo 69:

necessidade de elaboração de um plano de gestão de riscos geológicos que permita identificar os “riscos não eliminados pelos estudos” e “definir os

procedimentos técnicos e contratuais a aplicar em caso de ocorrência de eventos que se considere necessitarem de adaptações técnicas às

especificações construtivas previstas e à estimativa de custos”.

• ITALIA

 art. 132º do Codice dei Contratti Pubblici:

“Se durante a execução da obra se manifestam dificuldades de execução resultantes de causas geológicas, hídricas ou similares, não previstas pelas partes, que tornem significativamente mais onerosa a prestação do

LEGISLAÇÃO E JURISPRUDÊNCIA

DIREITO COMPARADO

• USA

 United States Code:

obrigatoriedade de inclusão de uma cláusula decláusula “Differing Site

Conditions”.

Subjacente à referida cláusula está, mais uma vez, a ideia segundo a qual o projeto é concebido de acordo com pressupostos considerados normais, numa estimativa razoável, mas que podem não corresponder à realidade. Sobre tais situações não recai qualquer estigma, não sendo as mesmas associadas a erros de projeto, mas antes consideradas como inerentes à prática corrente, e mesmo às melhores práticas

REFORMA DO CCP

NOVAS DIRETIVAS

3 Novas Diretivas Europeias de contratação Pública: 2014/23 – Contratos de Concessão

2014/24 – Contratação Pública

2014/25 – Sectores Especiais: Água, Energia, Transportes, Serviços Postais

Necessidade de transposição para ordenamento

REFORMA DO CCP

NOVAS DIRETIVAS

• Maior flexibilidade contratual

 Art. 72º , alínea 1.a)

1. Os contratos e os acordos-quadro podem ser modificados sem novo

procedimento de contratação, nos termos da presente diretiva, em qualquer dos seguintes casos:

a) Se as modificações, independentemente do seu valor monetário, estiverem

previstas nos documentos iniciais do concurso em cláusulas de revisão

(podendo incluir cláusulas de revisão dos preços) ou opção claras, precisas e inequívocas.

REFORMA DO CCP

CONTRIBUTO DA CPT | GT2 ENG. & LAW

• TAE – Trabalhos de Adaptação Especiais

 Modificações de quantidade / tipo de trabalho / prazo de execução  Adaptação do método construtivo para condições geotécnicas

diferentes das previstas no cenário base de projeto  Em situação de Assistência Técnica Especial (ATE)  Para obras com condicionalismos naturais com especiais

características de imprevisibilidade (à luz do código atual): maritimas portuárias; túneis; reabilitação e restauro de bens móveis

 Projeto obrigatoriamente revisto (art. 43º CCP)

 Disponibilização da informação geológica e geotécnica e das

condições de referência do subsolo (cenário A, mais provável)

para o dimensionamento da escavação e construção

 Cenários alternativos de projeto, possíveis embora menos prováveis: i) situação com piores condições geotécnicas (cenário B) e ii) situação com condições mais favoráveis (cenário C)

 Cláusulas de “differing site conditions”

 Comissão de Resolução (expedita) de Conflitos, com 3 membros

REFORMA DO CCP

CONTRIBUTO DA CPT | GT2 ENG. & LAW

• TAE – Trabalhos de Adaptação Especiais

Maior flexibilidade contratual exige um maior rigor na preparação

Preparação do Concurso

Fase de Construção

Prospeção Geotécnica adequada Projeto para diferentes cenários Relatório Geotécnico de Referência Revisão do projeto Differing Site Conditions Alocação equilibrada do risco Assistência Técnica Especial Procedimentos formais de gestão do risco Monitorização Site supervision

specialists Trabalhos de Adaptação Especiais (TAE) Comissão de Resolução de Conflitos

REFORMA DO CCP

CONTRIBUTO DA CPT | GT2 ENG. & LAW

• TAE – Trabalhos de Adaptação Especiais

 Revogação do regime especial de trabalhos de suprimento de erros e omissões (n.4 do art. 376º do CCP)

 Dono de obra assume o risco geotécnico, que extravaza as

condições de referência do concurso, podendo implicar um acréscimo de custo (nas situações mais adversas do que inicialmente previstas) mas também pode trazer benefícios quando os terrenos apresentam melhor comportamento do que o expectável

Nestas situações não deve ser aplicado o art. 381º do CCP, respeitante à indemnização por supressão de trabalhos

REFORMA DO CCP

CONTRIBUTO DA CPT | GT2 ENG. & LAW

• TAE – Trabalhos de Adaptação Especiais

Aproximar a nossa legislação às melhores práticas contratuais de construção de obras subterrâneas complexas realizadas em

OBRIGADO

FORÇA PORTUGAL !!!