Ludomania Brinquedos Ltda
, empresa sediada em Jundiaí na
Rua X, n° 100, que atua no ramo de fabricação de brinquedos,
adquiriu, em 02/02/2008, de
Bananal Máquinas Pesadas S/A
,
estabelecida em Ribeirão Preto, uma máquina injetora de plástico
pelo preço certo e ajustado de R$ 50.000,00, que foi pago por meio
de cheque devidamente compensado. A máquina foi transportada,
instalada e posta regular em funcionamento, passando a produzir
mil brinquedos por dia, gerando considerável lucro à
Ludomania
.
Após seis meses de uso,
Ludomania
recebeu a visita de um oficial
de justiça que promoveu a penhora da máquina adquirida,
seguindo ordem emanada em execução de contrato de venda e
compra com reserva de domínio celebrado, em 15/12/2007, entre
Toys & Toys Ltda
, com sede em Camanducaia na Rua Y, n° 1, e
Bananal
, instrumento esse que não foi objeto de registro. A
execução foi ajuizada em 04/04/2008, tendo sido distribuída
perante a 2ª Vara Cível de Ribeirão Preto, sendo que
Bananal
já
ofereceu embargos de devedor, que foram recebidos com
suspensão da execução.
Questão: Como advogado de
Ludomania prepare a petição inicial cabível na espécie.
EMBARGOS
DE
Conceito
Artigo 674
–
CPC
Os embargos de terceiros são uma ação
proposta por terceiro em defesa de seus bens
contra execuções alheias.
Requisitos
a) Apenas pode figurar no pólo ativo o terceiro
que não figurou no processo. Quem figura na
demanda não pode opor embargos de terceiros.
Objeto
Objeto
Os embargos de terceiros tem por objetivo
desconstituir o ato judicial abusivo, restituindo as
coisas ao estado anterior.
Os embargos de terceiro visam a proteger tanto
a propriedade como a posse e podem
fundamentar-se quer em direito real, quer em
direito pessoal, dando lugar apenas a uma
cognição sumária sobre a legitimidade, ou não,
da apreensão judicial.
Oportunidade
Legitimidade
Legitimidade ativa dos embargos de terceiro.
É aquele que
não sendo parte do processo
, sofre
constrição ou ameaça de constrição dos bens que
possua por ato judicial.
Legitimidade passiva dos embargos de terceiro.
Procedimento
O procedimento dos embargos de terceiros é semelhante
as das ações possessórias, podendo haver até
justificação sumária da posse com possibilidade de
reintegração liminar em favor do embargante.
Exemplo
A empresa MICROPLAST IND. E COM. LTDA, estabelecida nesta
Capital, na Rua Franca, 100 - Mooca, sofreu a penhora de sua
máquina, adquirida em janeiro de 2012 junto à empresa FAROL
PLASTICOS IND. E COM. LTDA, pela importância de R$ 300.000,00.
O credor Joaquim Alves, no último dia 16 de julho do corrente ano,
por volta das 13:00 horas, acompanhado de Oficiais de Justiça da
28a. Vara Cível da Comarca da Capital, promoveu a penhora da
referida maquina, sob a alegação de que a mesma se encontrava
sob contrato, com cláusula de reserva de domínio, vencido e não
quitado pela empresa FAROL, devedora da importância de R$
200.000,00.
A empresa MICROPLAST alega boa-fé por ter pago o preço de
mercado e não existir registro da referida reserva de domínio, que
apenas foi efetivada em abril de 2012. Além disso, a retirada da
máquina provocará a falência da empresa com a demissão de 11
empregados.
Modelo
–
Embargos de Terceiro
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CÍVEL DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA CAPITAL
(10 linhas)
MICROPLAST IND. E COM. LTDA. - ME, empresa estabelecida nesta Capital, na Rua Franca, 100 - Mooca, inscrita no Cadastro Geral de Contribuintes do Ministerio da Fazenda sob o numero 62.008.333/0001-50, pelo procurador que a representa (docs. 01 a 03), vem, respeitosamente, a presença de V. Exa., com fundamento nos artigos 674 e seguintes do
Modelo
–
Embargos de Terceiro
DOS FATOS
A referida maquina, foi adquirida junto a empresa FAROL PLASTICOS IND. E COM. LTDA, pela importância de R$ 300.000,00 (trezentos mil reais) em janeiro de 2010, necessitado, naquela oportunidade, de reparos para seu funcionamento, conforme comprovam os documentos em anexo (docs. 06 a 08).
Através do apoio de mão de obra especializada conseguiu-se consertar a referida maquina que é utilizada até hoje.
A empresa tem atualmente 11 empregados, que trabalham fundamentalmente em razão da maquina adquirida junto a Farol Plásticos Ind. e Com. Ltda., posto que a atividade da empresa e a injeção de material plástico. Atividade essa que só pode ser realizada com uma injetora.
Modelo
–
Embargos de Terceiro
DOS FATOS
A empresa, agora, está sob a ameaça de imediata remoção do bem, o que provocaria a imediata interrupção dos servicos, bem como, a virtual falência da referida indústria.
Note-se, que todos os documentos ora juntados foram exibidos aos Srs. Oficiais de Justiça, comprovando a propriedade do referido bem, que apenas afirmaram estarem cumprindo ordens.
Como se vê, apesar de legítima proprietária e possuidora do bem, a embargante sofre a injusta ameaça de ver a mesma maquina removida a qualquer momento.
Os prejuízos decorrentes de tal ato são insanáveis, pois a remoção do bem provocará a paralisação dos serviços, que por sua vez provocará a interrupção dos pagamentos e do cumprimento dos contratos. O que, em ultima análise, significa a falência da empresa, bem como, na demissão de 11 empregados.
Modelo
–
Embargos de Terceiro
Da mesma forma, é indiscutível a boa-fé da embargante. Afinal, comprovado esta que comprou o bem da empresa Farol por preço justo; que o bem encontra-se registrado como de sua propriedade desde 30 de janeiro de 2010, e principalmente, que o embargado não pode pretender que os efeitos da sua "venda com reserva de domínio" afete a embargante.
A ultima assertiva encontra-se fundamentada na Lei nº 6.015, de 31.12.1973, que dispõe textualmente em seu artigo 129, § 5º:
"Art. 129. Estão sujeitos a registro, no Registro de Títulos e Documentos, para surtir efeitos em relação a terceiros: (...)
5º) os contratos de compra e venda em prestações, com reserva de domínio ou não, qualquer que seja a forma de que se revistam, os de alienação ou de promessas de venda referentes a bens moveis e os de alienação fiduciária; “
Portanto, como o referido contrato apenas foi registrado depois da aquisição do bem pela embargante, não há como se pretender a penhora da referida maquina que já incorporou o patrimônio da embargante.
Modelo
–
Embargos de Terceiro
Assim, presentes os elementos condicionais da concessão da medida liminar, esta deve ser deferida.
DO PEDIDO
Posto isso, esta se apresenta para requerer:
a) a concessão imediata de LIMINAR, com a suspensão das medidas constritivas e a manutenção da posse da embargante, evitando-se a remoção do bem e dos prejuízos já expostos na inicial;
b) a procedência da presente ação com a ratificação da medida liminar reconhecendo a propriedade e posse da embargante, condenando-se o embargado, a recompor todo o prejuízo causado a embargante, custas, despesas processuais e honorários advocatícios.
DOS REQUERIMENTOS
Outrossim, esta também se apresenta para requerer:
Modelo
–
Embargos de Terceiro
b) a produção de todos os meios de prova em direito admitidos, notadamente, depoimento pessoal do embargado, oitiva das testemunhas abaixo arroladas e demais que se fizerem necessárias;
Dá-se a causa o valor de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais). Nestes termos,
pede deferimento. São Paulo, (data).
pp. Nome do advogado OAB (SP) Nº (número)
TESTEMUNHAS
