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Cip-Brasil. Catalogação-na-fonte Sindicato Nacional dos Editores de Livros, RJ
12-7834. CDU: 342:343.35
A634
Anticorrupção e Compliance / Alessandra Del Debbio, Bruno Carneiro Maeda, Carlos Henrique da Silva Ayres, coordenadores. - Rio de Janeiro: Elsevier, 2013.
24 cm
Inclui bibliografi a ISBN 978-85-352-6927-7
1. Corrupção administrativa. 2. Estado de direito. 3. Corrupção administrativa - Prevenção. I. Debbio, Alessandra Del. II. Maeda, Bruno Carneiro. III. Ayres, Carlos Henrique da Silva.
© 2013, Elsevier Editora Ltda.
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Coordenação: Oitava Rima Prod. Editorial Revisão: Patricia Hes Spencer
Editoração Eletrônica: Mojo Design
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ISBN 978-85-352-6927-7
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Nem a editora nem o autor assumem qualquer responsabilidade por eventuais danos ou perdas a pessoas ou bens, originados do uso desta publicação.
V
Alessandra Del Debbio
Diretora Jurídica para América Latina da Nokia. Coordenadora da Comissão Anticorrupção e Compliance do Instituto Brasileiro de Direito Empresarial (IBRADEMP). Formada pela Universidade de São Paulo, com pós-graduação pela Fundação Getulio Vargas.
Bruno Carneiro Maeda
Sócio do escritório Trench, Rossi e Watanabe Advogados. Coordenador da Comissão Anticorrupção e Compliance do Instituto Brasileiro de Direito Empresarial (IBRADEMP). Formado pela Faculdade de Direito na Universidade de São Paulo. Mestre em Direito pela London School of Economics and Political Science. Mestre em Direito pela Universidade de São Paulo.
Carlos Henrique da Silva Ayres
Coordenador da Comissão Anticorrupção e Compliance do Instituto Brasileiro de Direito Empresarial (IBRADEMP), Professor Visitante do Curso de pós-graduação lato sensu em Direito Penal Econômico da Fundação Getulio Vargas e Advogado do Escritório Trench, Rossi e Watanabe Advogados. Bacharel em Direito pela PUC-SP, Mestre em Direito Comparado pela University of Florida e Especialista em Direito Tributário pela Fundação Getulio Vargas.
VII
Amy Conway-Hatcher
Partner, Kaye Scholer LLP; head of White Collar Litigation and Internal Investigations Practice, Washington, D.C. (formerly with Morgan, Lewis & Bockius LLP).
Andres Rigo Sureda
Judge of the International Monetary Fund Administrative Tribunal; international mediator and arbitrator, and an external member of the Sanctions Committee of the Inter-American Development Bank; for-mer Deputy General Counsel of the World Bank.
Benjamin Klein
Associate, Morgan, Lewis & Bockius LLP, Washington, D.C. Bernardo Weaver
Secretary to the Sanctions Committee of the Inter-American Development Bank, holds a Masters of Laws from Harvard Law School and a Bachelor of Laws from Pontifícia Universidade Católica do Rio de Janeiro.
Bruce Zagaris
Partner, Berliner Corcoran & Rowe, LLP, Washington D.C.; Editor of the International Enforcement Law Reporter.
T E M A S D E A N T I C O R R U P Ç Ã O E C O M P L I A N C E
VIII
Bruno Carneiro Maeda
Sócio do escritório Trench, Rossi e Watanabe Advogados. Coordenador da Comissão Anticorrupção e Compliance do Instituto Brasileiro de Direito Empresarial (IBRADEMP). Formado pela Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo. Mestre em Direito pela London School of Economics and Political Science. Mestre em Direito pela Universidade de São Paulo.
Carlos Henrique da Silva Ayres
Coordenador do Comitê Anticorrupção e Compliance do Instituto Brasileiro de Direito Empresarial (IBRADEMP), Professor Visitante do Curso de pós--graduação lato sensu em Direito Penal Econômico da Fundação Getulio Vargas e Advogado do Escritório Trench, Rossi e Watanabe Advogados. Bacharel em Direito pela PUC-SP, Mestre em Direito Comparado pela University of Florida e Especialista em Direito Tributário pela Fundação Getulio Vargas.
Cesar Atilio
Gerente Sênior da área Forensics Technlogy and Discovery Services da Ernst & Young no Brasil.
Helena Regina Lobo da Costa
Professora Doutora da Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo. Professora do curso de pós-graduação lato sensu em Direito Penal Econômico da Fundação Getúlio Vargas e Advogada.
Jonathan Fisher QC
Practising Barrister, Devereux Chambers, Temple, London; Visiting Professor of Law, London School of Economics; Honorary Visiting Professor, City Law School London.
Juan Ronderos
Case Officer for the Inter-American Development Bank Group, former Regional Team Leader for the LAC Investigative Team at the World Bank’s INT, former Assistant Director of the Nathanson Center for the Study of Organized Crime and Corruption, Osgoode Hall Law School.
Leopoldo Pagotto
MSc in Regulation pela London School of Economics and Political Science. Mestre e Doutor em Direito Econômico-Financeiro pela Faculdade de Direito da USP. Sócio de Zingales & Pagotto Sociedade de Advogados (ZISP Law).
IX
Autores
Linda Griggs
Partner, Morgan, Lewis & Bockius LLP, Washington, D.C.; served as member of SEC’s Advisory Committee on Improvements to Financial Reporting. Lucinda A. Low
Partner, Steptoe & Johnson, LLP; head of FCPA and Anti-Corruption prac-tice; Board of Directors and Executive Committee member, Transparency International-USA.
Marlon Jabbur
Sócio da área de Forensics Technlogy and Discovery Services da Ernst & Young no Brasil.
Matteson Ellis
Founder and Principal, Matteson Ellis Law PLLC. Chief Editor and Lead Author, FCPAméricas Blog.
Mauricio Pepe De Lion
Advogado de Felsberg, Pedretti e Mannrich Advogados e Consultores Legais. Especialista em Direito do Trabalho pela Pontifícia Universidade Católica de São Paulo – PUC-SP, especializando em Direito Processual Civil pela mesma Universidade. Palestrante e autor de artigos jurídicos.
Michael L. Seigel
University of Florida Research Foundation Professor of Law at the Fredric G. Levin College of Law in Gainesville, Florida.
Mona Clayton
Sócia da área de Forensic & Investigations Services da PricewaterhouseCoopers. Owen Bonheimer
Former Associate attorney, Steptoe & Johnson, LLP, in FCPA and Anti-Corruption practice group; past Vice President, Inter-American Bar Association Committee XIX on Corruption and Money Laundering.
Pascale Helene Dubois
Sanctions Evaluation and Suspension Officer, World Bank; Adjunct Professor, Georgetown University Law Center.
T E M A S D E A N T I C O R R U P Ç Ã O E C O M P L I A N C E
X
Paul J. McNulty
Partner at Baker & McKenzie. Chair of Baker & McKenzie’s Global Corporate Compliance Steering Committee. Former U.S. Deputy Attorney General.
Thomas A. Doyle
Partner at Baker & McKenzie. Past chair of Baker & McKenzie’s North America Litigation Practice.
XI
É
com grande prazer que apresento esta obra coletiva sobreAnticorrupção e Compliance organizada pelos meus grandes
ami-gos e colegas Bruno Maeda, Carlos Ayres e Alessandra del Debbio. Recordo que tudo começou quando os convidei para serem os coor-denadores da comissão de Anticorrupção e Compliance do Instituto Brasileiro de Direito Empresarial – IBRADEMP.
Como todo início de qualquer comissão de estudo, tínhamos grande preocupação se teríamos pessoas interessadas em discutir o assunto e se realmente a comissão não sofreria o risco de ter apenas uma reunião e depois nunca mais se falar dela.
Esta nossa preocupação desde logo foi afastada. Na primeira reunião da comissão tivemos o auditório lotado, tendo inclusive que, infeliz-mente, limitar as vagas dos interessados. Na nossa primeira comissão foi definido como se daria o seu funcionamento e a partir daí diversas reuniões e palestras foram realizadas, sempre de forma organizada, com pauta pré-definida e com temas de interesse às grandes empresas.
Tivemos reuniões importantes sobre a responsabilidade penal da pessoa jurídica e seus administradores no direito brasileiro e norte--americano; os desafios na criação e implementação de programas de
Compliance; as ações de iniciativa privada no combate à corrupção,
dentre outros. Sem se esquecer da importância do estudo comparado, as reuniões contaram com a presença e palestras de advogados estrangeiros especializados em processos de corrupção envolvendo diversos países.
O IBRADEMP por meio desta importante comissão participou ativamente nas discussões do Projeto de Lei nº 6826/2010, que dispõe
T E M A S D E A N T I C O R R U P Ç Ã O E C O M P L I A N C E
XII
sobre a responsabilização administrativa e civil de pessoas jurídicas pela prática de atos contra a administração pública, nacional ou estrangeira.
Tal projeto de lei visa a atender compromissos internacionais de comba-te à corrupção assumidos pelo Brasil, em especial, os dispositivos previstos na Convenção da OCDE. Nossos representantes foram, inclusive, convidados para participar da audiência pública, apresentando comentários de relevante importância ao projeto de lei. O IBRADEMP propôs 14 alterações a fim de aperfeiçoá-lo e adequá-lo às melhores práticas internacionais no combate da corrupção e ao sistema jurídico brasileiro.
O tema Compliance tem sido de grande destaque internacionalmente, por meio da aplicação Foreign Corrupt Practices Act (FCPA) de 1977 e do The Bribery
Act, a lei de combate à corrupção inglesa. Neste cenário globalizado, não há
dúvidas que as empresas brasileiras agregam valor ao criarem programas de
Compliance, sendo esta obra de total importância e de leitura obrigatória para
o combate à fraude e à corrupção.
Os artigos desta obra foram escritos por grandes especialistas, nacionais e estrangeiros, que com clareza e perfeição foram capazes de trazer as ques-tões e problemáticas que mais interessam na disciplina relativa à Compliance e anticorrupção.
Trata-se de uma obra pioneira lançada no Brasil e que certamente ajudará àqueles que precisam implementar e gerir programas de Compliance nas suas empresas, disseminando a cultura de Compliance no país, e fazendo um paralelo importante com o FCPA e UK Bribery Act.
Boa Leitura! Daniel Kalansky
1
Corrupção na História do Brasil:
reflexões sobre suas origens no período colonial
. . . .1
Helena Regina Lobo da Costa
2
Esforços globais anticorrupção e seus reflexos no Brasil
. . . .21
Leopoldo Pagotto
3
Sanctions at the World Bank and the Inter-American Development
Bank:
addressing
corruption and fraud in development assistance
. . . .45
Andrés Rigo Sureda Bernardo Weaver Pascale Hélène Dubois Juan Ronderos
4
Transnational corruption in Brazil: the relevance of the U.S.
experience with the Foreign Corrupt Practices Act
. . . .55
Bruce Zagaris
5
The U.S. Foreign Corrupt Practices Act: past, present, and future
. . . .79
Lucinda A. Low Owen Bonheimer
6
Prosecution of Public Corruption in the United States
. . . .99
Michael L. Seigel
7
Overview
of
The UK Bribery Act
. . . .125
Jonathan Fisher QC
8
Entendendo os desafios de Compliance no Brasil:
um olhar estrangeiro sobre a evolução do Compliance
anticorrupção em um país emergente
. . . .149
Mona Clayton
9
Programas
de
Compliance Anticorrupção:
importância e elementos essenciais
. . . .167
Bruno Carneiro Maeda
10
Utilização de terceiros e operações de fusões e aquisições
no âmbito do Foreign Corrupt Practices Act:
Riscos e necessidade da Due Diligence anticorrupção
. . . .203
Carlos Henrique da Silva Ayres
11
Gifts and Hospitality under the U.S. Foreign Corrupt Practices Act
. . . .237
Matteson Ellis
12
How whistleblowing may pay under the U.S. Dodd-Frank Act:
implications and best practices for multinational companies
. . . .251
Amy Conway-Hatcher Linda Griggs
13
Best practices for investigations in Brazil
. . . .269
Paul J. McNulty Thomas A. Doyle
14
Introdução à Computação Forense
. . . .285
Marlon Jabbur Cesar Atilio
15
Condução de investigações internas sob
o ponto de vista trabalhista
. . . .303
Maurício Pepe De Lion