Técnicas para Audiência Trabalhista
(Acidente do Trabalho)
Aula 22 e 23
Professor: Rogério Martir
Doutorando em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado militante e especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica
Empresarial e para o Terceiro Setor, Consultor da Revista Filantropia e Autor de Diversas Obras Jurídicas pela
FORMATO DA AUDIÊNCIA
• UNA – Conciliação, Instrução e Julgamento
• INICIAL – Conciliação e Recebimento da Defesa
• INSTRUÇÃO – Oitiva das Partes e Testemunhas
DESENVOLVIMENTO DA AUDIÊNCIA E POSTURA DO ADVOGADO
DESENVOLVIMENTO DA AUDIÊNCIA
E POSTURA DO ADVOGADO
do Trabalho os advogados, em face da parte que estão representando, possuem lugar certo na
mesa de audiência.
• O advogado do Reclamante ira sentar-se sempre do lado esquerdo do Juiz (lado do coração) e a
Reclamada do lado direito, ou ainda, invertendo a visão, ao adentrar a sala de audiência a esquerda da mesa estará o advogado da Reclamada e a
direita de quem olha para a mesa o advogado do Reclamante.
DESENVOLVIMENTO DA AUDIÊNCIA E POSTURA DO ADVOGADO
• O primeiro momento da audiência é a fase
conciliatória que estaremos estudando com maior profundidade nos próximos apontamentos, onde o advogado deverá usar todas as suas armas caso o objetivo seja um acordo (técnica).
• Vencida a fase conciliatória é o momento do interrogatório das partes, onde o Juiz de ofício poderá dar início, ou ainda consultar as partes. • Neste momento o Juiz poderá interrogar a parte
diretamente e posteriormente ofertar a palavra ao advogado contrário, ou ainda já inicialmente
adotar esta postura, deixando o advogado realizar o interrogatório (importante estar preparado).
que está sendo interrogada não tem direito a palavra.
• Posteriormente inicia-se a oitiva das testemunhas, primeiramente as do Reclamante e
posteriormente as da Reclamada, isso se o Juiz diante do ônus probatório não inverter a ordem.
• O Advogado jamais poderá perguntar diretamente a parte ou testemunha, todos os questionamentos deverão ser realizados ao Juiz que decidirá por
DESENVOLVIMENTO DA AUDIÊNCIA E POSTURA DO ADVOGADO
• Os advogados poderão sempre que necessário fazer uso da expressão “pela ordem” caso a
condução do interrogatório ou mesmo oitiva da testemunha fugir ao contexto fático e legal.
• Importante observar ainda a correta transcrição de tudo que foi verbalizado pelas partes e
testemunhas na ata de audiência, solicitando as inclusões quando necessário.
• Toda vez que for indeferida uma pergunta ou praticado qualquer ato contrário a ordem
processual e ofensivo a princípios e direitos importante fazer consignar os “protestos”
possível formular requerimentos e após encerrada a mesma as partes poderão fazer uso do prazo
para alegações finais, o que estaremos abordando nos tópicos que seguem.
• De máxima importância conhecer o processo a legislação que envolve o caso e a audiência,
sempre transparecendo segurança e calma, lembrando sempre que até o último minuto é
possível reverter a situação em uma audiência e, estando tranquilo, tudo fluirá melhor.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO NA FASE CONCILIATÓRIA
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO NA FASE
CONCILIATÓRIA
momento que se tem uma boa tese a ser
sustentada, e um bom argumento em face da parte contrária, porém, ainda existem riscos na instrução processual.
• O primeiro adversário na negociação é o próprio cliente, para o mesmo o acordo tem que ser um bom negócio, ou seja perderia mais com uma
sentença desfavorável do que com os valores que estão sendo objeto do acordo.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO NA FASE CONCILIATÓRIA
• Nenhum cliente gosta de falar de acordo antes de entender os riscos do caso e se convencer das
reais chances.
• O acordo sugerido pelo advogado ao cliente deve ser sempre com uma razoável margem para maior ou menor dependendo do lado em que se
encontra (estratégia),assim, consolidado o mesmo sempre dará um ar de vitória a conciliação.
deve apresentar ao cliente um verdadeiro “RAIO X” do caso, expondo os riscos em face de cada tese sustentada, assim o acordo passa a ser estratégia no processo e não prejuízo.
• No tocante a parte contrária o acordo deve ser oferecido em um valor inicial, aguardando,
sempre, uma contraproposta ou ainda sugestão do Juiz. O Reclamante deve estar preparado para
descer e a Reclamada para subir os valores ali negociados.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO NA FASE CONCILIATÓRIA
• Jamais ofereça em juízo o seu teto ou piso para acordo, sempre deixe uma margem para aumenta ou descer a proposta se necessário, isso tem uma ação psicológica sobre o Magistrado e parte
contrária que se sentiram donos da situação.
• Para fins de acordo importante conquistar o Juiz nos primeiros momentos da audiência
demonstrando as falhas da parte contrária no processo e demonstrando o interesse no acordo.
inicialmente os Juízes pré-julgam o caso e adoram um acordo, mesmo sem ter acesso aos detalhes do processo, assim como, o advogado da parte
contrária pode estar em audiência sem conhecer profundamente o caso, apenas para realizar a
audiência, importante explorar esta situação!!
• O acordo é um verdadeiro jogo de pressão e
persuasão, onde aqueles que dominam o contexto do caso conseguem bons resultados, por isso,
imprescindível se preparar muito bem para esta fase da audiência.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO NA FASE CONCILIATÓRIA
• Leia sempre a ata de audiência antes de assinar a homologação do acordo, muitas vezes o Juiz inclui situações que podem não ser favoráveis ao
contexto do acordo e que não foram combinadas entre as partes.
• Importante constar a quitação total do contrato de trabalho e relação jurídica.
• Atenção a incidência do INSS sobre as verbas salariais e inclusive sobre o acordo (20%)
ADITAMENTO A INICIAL OU A
CONTESTAÇÃO
ADITAMENTO A INICIAL OU A CONTESTAÇÃO
• A petição inicial poderá ser adita até a primeira
audiência desde que a defesa ainda não tenha sido entregue.
• No caso de aditamento da inicial, de tal fato será dado ciência a Reclamada que terá prazo para
complementar sua tese de defesa e, ocorrendo o aditamento em audiência, a manifestação poderá ser realizada na própria audiência ou ainda
mediante a re-designação da mesma.
• Igual possibilidade também é dada a Reclamada quanto ao aditamento da contestação
• Como a contestação no ordenamento processual trabalhista pode ser verbal (20 minutos) ou escrita, nesta última hipótese o aditamento poderá ser
consignado em ata, uma espécie de
complementação à defesa escrita de forma verbal.
• Com o PJE o juízes poderá solicitam que a parte adite a contestação digitando diretamente no corpo da ata, liberando o teclado na tela de acompanhamento.
ADITAMENTO A INICIAL OU A CONTESTAÇÃO
• NCPC - ADITAMENTO E OU EMENDA POR
DETERMINAÇÃO DO JUIZ
• Art. 321. O juiz, ao verificar que a petição inicial
não preenche os requisitos dos arts. 319 e 320 ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mérito, determinará que o autor, no prazo de 15 (quinze) dias, a
emende ou a complete, indicando com precisão o que deve ser corrigido ou completado.
• NCPC - ADITAMENTO E OU EMENDA POR
DETERMINAÇÃO DO JUIZ
• Parágrafo único. Se o autor não cumprir a
ADITAMENTO A INICIAL OU A CONTESTAÇÃO
• NCPC - ADITAMENTO E OU EMENDA
EXPONTANEA PELA PARTE
• Art. 329. O autor poderá:
• I - até a citação, aditar ou alterar o pedido ou a
causa de pedir, independentemente de consentimento do réu;
ADIAMENTO DE AUDIÊNCIA
• A audiência poderá ser adiada quando uma
testemunha convidada não comparecer isso diante da necessária continuidade da instrução
processual, nos termos do Art. 825 da CLT em seu parágrafo único que relata que:
“Art. 825 - As testemunhas comparecerão à
audiência independentemente de notificação ou intimação.
Parágrafo único - As que não comparecerem
serão intimadas, ex officio ou a requerimento da parte, ficando sujeitas a condução coercitiva,
além das penalidades do art. 730, caso, sem motivo justificado, não atendam à intimação.”
em face da testemunha
Art. 852 – G, § 3º - Só será deferida intimação de testemunha que, comprovadamente convidada, deixar de comparecer. Não comparecendo a
testemunha intimada, o juiz poderá determinar sua imediata condução coercitiva.
• Ainda poderá ser sustentado o “caso fortuito” e a “força maior”, tudo devidamente comprovado.
RÉPLICA
em seus artigos 350 e 351, onde o Juiz concede à parte contrária a oportunidade de falar
(manifestação) sobre a contestação e documentos juntados nos autos com a mesma (Contraditório). • NCPC
• Art. 350. Se o réu alegar fato impeditivo,
modificativo ou extintivo do direito do autor, este será ouvido no prazo de 15 (quinze) dias, permitindo-lhe o juiz a produção de prova.
RÉPLICA
• NCPC
• Art. 351. Se o réu alegar qualquer das matérias
enumeradas no art. 337, o juiz determinará a oitiva do autor no prazo de 15 (quinze) dias, permitindo-lhe a produção de prova.
• No Rito Ordinário o Juiz poderá tanto ofertar prazo para tal manifestação, ou ainda, conceder tal
oportunidade em audiência por 10 minutos
(analogia as alegações finais), tendo em vista a audiência ser para instrução e julgamento.
• No Rito Sumario as alegações serão sempre em
audiência salvo real impossibilidade conforme
RÉPLICA
• Sendo em audiência a manifestação em réplica, o advogado deverá com muita atenção fixar os
pontos sustentados na defesa anotando os tópicos e realizar uma breve leitura sobre os mesmos.
• Em ato contínuo comparar os documentos juntados com os tópicos observando sua
autenticidade e veracidade, anotando todas as constatações.
• Não chegando a uma real conclusão realizar
manifestação genérica porém por tópicos usando frase de efeito.
• O documento de fls. é unilateral não possuindo real credibilidade em face da prova almejada;
• Os documentos de fls não se coadunam com o sustentado da Inicial e devem ser
desconsiderados;
• Não recai qualquer credibilidade em face dos documentos juntados as fls ..., devendo estes serem desconsiderados por este douto Juízo;
REPRESENTAÇÃO DAS PARTES EM AUDIÊNCIA
REPRESENTAÇÃO DAS PARTES EM
AUDIÊNCIA
audiência de julgamento deverão estar presentes o reclamante e o reclamado, independentemente do comparecimento de seus representantes salvo, nos casos de Reclamatórias Plúrimas ou Ações de Cumprimento, quando os empregados poderão fazer-se representar pelo Sindicato de sua
categoria.
• Importante ressaltar que é facultado ao
empregador fazer-se substituir pelo gerente, ou qualquer outro preposto que tenha conhecimento do fato, e cujas declarações obrigarão o
REPRESENTAÇÃO DAS PARTES EM AUDIÊNCIA
• Nos precisos termos da Súmula 377 do TST o
preposto referenciado no parágrafo primeiro do artigo 843 deve ser obrigatoriamente empregado da Reclamada com exceção do empregador
doméstico e recente entendimento quanto as micro empresas de pequeno porte.
• Se por doença ou qualquer outro motivo
poderoso, devidamente comprovado, não for
possível ao empregado comparecer pessoalmente, poderá fazer-se representar por outro empregado que pertença à mesma profissão, ou pelo seu
• O artigo 844 da CLT – define que o não
comparecimento do reclamante à audiência
importa o arquivamento da reclamação, e o não-comparecimento do reclamado importa revelia, além de confissão quanto à matéria de fato.
• No entanto o Parágrafo único do mesmo artigo relata que ocorrendo, entretanto, motivo
relevante, poderá o Juiz suspender o julgamento (audiência), designando nova audiência.
DEPOIMENTO PESSOAL
depoimento pessoal, conhecendo muito bem a tese sustentada por seus patronos nos autos do processo.
• O depoimento pessoal das partes possui uma única finalidade, a constatação do alegado na
inicial e respectiva defesa com o condão de extrair a confissão.
• O advogado deve estar preparado para interrogar a parte contrária levando sempre questões pré-formuladas.
DEPOIMENTO PESSOAL
• Importante conversar com o cliente e testemunhas antes da audiência buscando informações sobre os bastidores do caso, elementos surpresas que
possam conduzir a uma confissão caso a parte esteja sustentando um tese inverídica.
• Se a tese do cliente for frágil pode ser negócio dispensar o depoimento da parte contrária que provavelmente irá depor com convicção tendo ao seu lado a verdade dos fatos, isso pode ser
percebido pelo Juiz e iniciar um princípio de convencimento.
PROVA PERICIAL
• Normalmente quando há na inicial pedido de adicional de insalubridade ou ainda
periculosidade a audiência é adiada e de imediato determinada a realização de perícia técnica.
• Importantíssimo acompanhar as perícias e ter testemunhas no local presenciando todos os procedimentos.
• Em posterior audiência, após a entrega do laudo pericial, ainda será possível produzir provas
• Ressalta-se que mesmo sendo o Perito pessoa de confiança do Juiz, este não está atrelado apenas ao relatado no laudo, devendo decidir de acordo com todo o contexto probatório, inclusive a oitiva das testemunhas quanto ao respectivo assunto, sob condição de recuso à instância superior.
• No tocante a oitiva da testemunha para fins de perícia, o advogado deverá seguir os mesmos procedimentos e cuidados já estudados.
PROVA ORAL - TESTEMUNHAS
3 (três) testemunhas, salvo quando se tratar de inquérito, caso em que esse número poderá ser elevado a 6 (seis). (Art. 821)
• No Rito Sumaríssimo (Art. 852 H, § 2º) as
testemunhas, até o máximo de duas para cada parte, comparecerão à audiência de instrução e julgamento independentemente de intimação, sendo que só será deferida intimação de
testemunha que, comprovadamente convidada, deixar de comparecer.
PROVA ORAL - TESTEMUNHAS
• As testemunhas não poderão sofrer qualquer
desconto pelas faltas ao serviço, ocasionadas pelo seu comparecimento para depor, quando
devidamente arroladas ou convocadas. (Art. 822)
• Se a testemunha for funcionário civil ou militar, e tiver de depor em hora de serviço, será
requisitada ao chefe da repartição para
comparecer à audiência marcada. (Art. 823)
• O juiz ou presidente providenciará para que o
depoimento de uma testemunha não seja ouvido pelas demais que tenham de depor no processo. (Art. 824).
• O reclamante e o reclamado comparecerão à
audiência acompanhados das suas testemunhas, apresentando, nessa ocasião, as demais provas. (Art. 845), regra geral que Já iniciamos o estudo.
• Testemunha boa (forte) é a que viu os fatos acontecerem, a testemunha ocular.
• Testemunha que apenas ouviu dizer não faz prova contundente.
CONTRADITA DAS TESTEMUNHAS
compromisso como testemunha nos autos o parente até terceiro grau, amigo intimo ou inimigo de qualquer das partes.
• Em uma interpretação extensiva ainda não
poderão ser ouvidas sob compromisso as pessoas onde impere a incapacidade, o impedimento ou a suspeição (cargo de confiança / troca de favores).
• No entanto, a requerimento da parte interessada as testemunhas impugnadas poderão ser ouvidas como informantes a critério do Juiz, porém sem qualquer valor de prova.
CONTRADITA DAS TESTEMUNHAS
• A contradita poderá ser arguida pelo advogado da parte contrária em audiência logo após a
qualificação da pretensa testemunha e antes da mesma ser advertida pelo Juiz (compromisso
legal).
• O Juiz cientificado dos argumentos da contradita irá interrogar a testemunha neste sentido,
inclusive, dando a palavra a parte impugnante para perguntas.
• Confesso o motivo da contradita pela testemunha o Juiz irá reconhece-la e dispensar a testemunha, ou ainda ouvi-la como informante.
testemunha a parte impugnante poderá produzir prova escrita ou ainda testemunhal quanto ao sustentado, o que poderá ser em audiência ou ainda mediante prazo devidamente justificado.
• Provada a contradita a testemunha será proibida de depor mediante compromisso, não provada o Juiz irá rejeita-la.
• A contradita é uma fantástica arma quando a parte impugnante não é detentora do ônus probatório, muitas vezes decide o processo.
OITIVA DAS TESTEMUNHAS
• Importante conhecer o ônus probatório que envolve o caso e saber exatamente qual a
obrigação de provar da parte que o advogado está representando e, também, da parte
contrária, refletindo de igual forma sobre a contraprova.
• A contraprova é utilizadas pela parte que não possui o ônus probatório, mas uma vez feita a prova pela parte contrária poderá se contrapor a mesma quebrando a sua força ou mesmo
OITIVA DAS TESTEMUNHAS
• O ideal é sempre levar as perguntas já formuladas para a audiência (anotadas), divididas por assunto focando a prova ou ainda contraprova.
• As testemunhas devem estar cientes do que vai ser perguntado e se possível cientes das
respostas a serem ofertadas.
• Procure sempre explicar o procedimento do Juiz em audiência quanto a oitiva das testemunhas (compromisso / falso testemunho / contradita / possível pressão), evitando surpresas!!
responderem exclusivamente o que o Juiz
perguntar, não estender as respostas ou tentar explicar o relatado!!
• Por outro lado, no tocante a prova principal evitar qualquer eventual dúvida por parte do Juiz
quanto ao relatado, orientando a própria testemunha a corrigir eventual equívoco.
• No tocante as suas testemunhas orientar sobre a possível tentativa da parte contrária em
confundir o depoimento ou forçar uma situação comprometedora, por isso, importante que a testemunha conheça o contexto da prova.
OITIVA DAS TESTEMUNHAS
• Por sua vez, estando pela parte contrária procure realizar perguntas que tirem a credibilidade da testemunha que está sendo ouvida, faça uso do elemento surpresa.
• Sendo os depoimentos contraditórios é possível solicitar a acareação das testemunhas, que serão colocadas frente à frente e instigadas pelo Juiz a confirmar todo o relatado em seus depoimentos.
• Entendendo o Juiz pela existência de indício de crime de falso testemunho o mesmo poderá
expedir ofício a Delegacia da Polícia Federal para abertura de inquérito neste sentido.
testemunha em audiência por desacato, prática de crimes diversos, ou ainda se existir flagrante quanto ao crime de falso testemunho (absoluta certeza).
• Decretada a prisão da testemunha em audiência de forma ilegal o remédio jurídico é o “Habeas Corpus” a ser impetrado no TRT.
• Com base nas peças ofertadas no início da aula vamos realizar um exercício prático na
preparação para a oitiva das testemunhas e questões a serem formuladas:
REGISTRO NOS AUTOS DO PROTESTO
REGISTRO NOS AUTOS DO
PROTESTO
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• O que não existe nos autos não existe no
mundo.
• É dever e obrigação do bom advogado fazer
constar todas as ocorrências nos autos
registrando tudo que acontece,
principalmente em uma audiência.
• Isso é crucial diante da inexistência de
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REGISTRO NOS AUTOS PROTESTOS
•
Tal direito está expresso no art. 817 da CLT:
• Art. 817. O registro das audiências será
feito em livro próprio, constando de cada
registro os processos apreciados e a
respectiva solução, bem como as
ocorrências eventuais.
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•
A figura dos PROTESTOS tem seu escopo na
indignação da parte em face de algo que
ocorreu.
• Temos ainda o argumento de que as
nulidades devem ser arguidas na primeira
oportunidade (art. 795 da CLT)
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POSSIBILIDADE DE GRAVAR A
AUDIÊNCIA – UM DIREITO
Gravação da Audiência (NCPC):
Art. 367. O servidor lavrará, sob ditado do juiz,
termo que conterá, em resumo, o ocorrido na
audiência, bem como, por extenso, os
despachos, as decisões e a sentença, se
proferida no ato.
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§ 5
oA audiência poderá ser integralmente
gravada em imagem e em áudio, em meio
digital ou analógico, desde que assegure o
rápido acesso das partes e dos órgãos
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POSSIBILIDADE DE GRAVAR A
AUDIÊNCIA – UM DIREITO
§ 6
oA gravação a que se refere o § 5
otambém
pode ser realizada diretamente por qualquer
das partes, independentemente de autorização
judicial.
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processual as partes poderão realizar requerimentos com o intuito de instruir o processo (provas).
• Estes requerimentos podem ser materializados por eventuais diligências, ofícios ou ainda obrigação de juntar documentos em face da parte contrária e ainda outros que se fizerem necessários.
• Poderá ainda ser determinado pelo Juiz a oitiva de
pessoa referenciadas na prova produzida como sendo testemunha do Juízo o que poderá ser sugestionado pelas partes.
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RAZÕES FINAIS
• Conforme estudado anteriormente as Alegações
Finais por força de lei serão em 10 minutos, verbais e em audiência, porém, em Rito Ordinário poderá ser solicitado prazo para apresentação das mesmas de forma escrita.
• O ideal é que a parte pontue o ônus probatório e decline ao Juiz que a prova produzida é suficiente para a condenação ou ainda absolvição da parte,
referenciado os pontos mais importantes e fechando a tese sustentada.
• Trata-se de um verdadeiro resumo da instrução processual valorizando os interesses da parte.
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importante ratificar todos os protestos realizados no decorrer da audiência, além dos demais
