CORREÇÃO DE SIMULADO 2ª FASE | DIREITO DO TRABALHO
Charlotte de Witte foi contratada pela sociedade empresária Novafarma Indústria Farmacêutica Ltda., em 10 fevereiro de 2014, para desempenhar a função auxiliar de produção, na sede da empresa localizada no município de Guarulhos/SP.
Cumpria jornada de trabalho das 22h às 6 horas, de segunda à sexta-feira, com 40 minutos de pausa para refeição e descanso, mediante salário mensal no valor de R$ 2.800,00 (dois mil e oitocentos reais). A empresa fornecia à trabalhadora: vale-transporte; assistência médica (R$ 250,00); refeição no local de trabalho, em refeitório organizado, nos moldes da autorização da competente.
A trabalhadora se valia preponderantemente do transporte público regular para realizar o percurso entre a sua residência e as adjacências do local de trabalho, e vice-versa. Parte desse trajeto era realizado a pé. Charlotte caminhava cerca de 10 minutos, diariamente, do ponto de ônibus até o seu posto de trabalho e vice-versa.
A empregada era responsável pela preparação de materiais químicos da linha de produção, organização da área de serviço e execução de processos na área de embalagem. As atividades eram desempenhadas próximo ao quadro de distribuição de energia elétrica, ligado ao sistema de transmissão externo de alta tensão.
Charlotte foi transferida para o período diurno em 15 de dezembro de 2017. Passou a trabalhar das 6 às 14 horas, o que motivou a supressão do adicional noturno pelo empregador. Na mesma oportunidade a empregada foi promovida para a função de supervisora de produção, com salário mensal no valor de R$ 4.600,00 (cinco mil e seiscentos reais).
Numa conversa informal, Charlotte descobriu que a sua colega de trabalho, Sra. Miriam, embora exercesse a mesma função na filial de Campinas/SP, com a mesma produtividade e perfeição técnica, recebia salário no valor de R$ 6.350,00 (seis mil trezentos e cinquenta reais).
Em março de 2018, a empregada se ausentou do trabalho por 2 (dois) dias seguidos para acompanhar o seu filho, João, de 12 anos, em consulta médica. Apesar da apresentação da declaração de acompanhamento médico, a empresa considerou a ausência da trabalhadora como falta injustificada, procedendo o desconto no salário da empregada. A empresa também, descontava mensalmente 6% (seis por cento) dos salários, para custear o vale-transporte fornecido à empregada, bem como as contribuições fiscais e previdenciárias.
A convenção coletiva e o acordo coletivo de trabalho, vigentes no ano-calendário de 2019/2020, estabeleciam o pagamento de “vale cesta-básica” aos trabalhadores da categoria profissional, sendo certo que a benesse prevista na convenção coletiva de trabalho era mais vantajosa aos trabalhadores. Porém, o empregador realizava o pagamento do “vale” com base no acordo coletivo de trabalho.
Diante do crescimento progressivo do número de casos de contágio pelo novo coronavírus (Sars-CoV-2) e da retração econômica gerado pela pandemia, em 20 de julho de 2020, o empregador e a empregada pactuaram
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a suspensão temporária do contrato de trabalho, por meio de acordo individual escrito, pelo prazo de 60 (sessenta) dias. Nesse período, a trabalhadora não prestou serviços à empresa, recebeu o pagamento de Benefício Emergencial de Manutenção do Emprego e da Renda (Bem), além de um ajuda compensatória mensal em percentual de 30% (trinta por cento) do valor do seu salário.
Encerrado o período de suspensão pactuado a trabalhadora retornou ao trabalho.
No dia 10 de dezembro de 2020, a empregada foi dispensada por justa causa, após agredir fisicamente o seu superior hierárquico, Sr. Jarbas, e descartar propositalmente 2 mil litros de insumos farmacêuticos, utilizados na produção de vacinas, gerando um prejuízo para a empresa na ordem de R$ 40.000,00 (quarenta mil reais).
A trabalhadora entregou a sua carteira de trabalho, no momento da sua dispensa, para a anotação da baixa do contrato de trabalho. A CTPS foi devolvida à empregada no dia da assinatura do termo de rescisão do contrato de trabalho, ocorrido 7 (sete) dias úteis depois da data da sua entrega.
Ao consultar o extrato do Cadastro Nacional de Informações Sociais (CNIS) a empregada constatou que não houve o recolhimento das contribuições previdenciária durante o período de suspensão temporária do contrato de trabalho.
Diante de tais ilegalidades, em 22 de março de 2021, a empregada ingressou com reclamação trabalhista em face do seu ex-empregador, em tramite perante a 22ª Vara do Trabalho de Guarulhos/SP, autuada sob o n. 1000123-45.2021.5.02.1922, postulando: a) o pagamento de 20 minutos extraordinários, com adicional de 50%, em caráter indenizatório, considerando a supressão do intervalo intrajornada; b) o pagamento de 10 minutos extraordinários, acrescidos de 50%, considerado o período despendido diariamente entre o ponto de ônibus e o posto de trabalho; c) o pagamento de vale-cultura; d) integração da assistência médica, no valor de R$ 250,00, ao salário; e) o pagamento cumulado dos adicionais de insalubridade e periculosidade, considerado a exposição concomitante a agentes nocivos à saúde, acima dos limites de tolerância, e à energia elétrica; f) adicional noturno, diante da supressão de tal verba pelo empregador; g) equiparação salarial; h) o pagamento dos dias descontados dos salários a título de falta injustificada, por ter acompanhado o filho em consulta médica; i) devolução dos descontos a título de vale-transporte; j) diferenças a título de “vale cesta-básica”, conforme previsto em cláusula normativa mais vantajosa; k) a integração da ajuda compensatória de 30% ao seu salário; l) a nulidade da dispensa aplicada e a sua conversão em dispensa imotivada; m) o reconhecimento da garantia provisória no emprego decorrente do acordo de suspensão temporário do contrato de trabalho, com o pagamento de indenização no valor de 100% (cem por cento) do salário a que o empregado teria direito no período de garantia provisória no emprego; n) dano moral em decorrência da devolução intempestiva da CTPS; o) o recolhimento das contribuições previdenciárias referente ao período de suspensão temporária do contrato de trabalho. Todos os pedidos foram
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apresentados com a indicação de seu valor. A reclamante deu à causa o valor de R$ 45.000,00 (quarenta e cinco mil reais), para fins de fixação do procedimento.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado contratado pela empresa Novafarma Indústria Farmacêutica Ltda., apresente a medida judicial cabível para a defesa dos interesses de seu cliente, estando ciente de que os empregados da sociedade empresária não eram submetidos à labor extraordinário.
Obs.: a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito vigente que possam ser utilizados para dar respaldo à pretensão, exceto as regras de direito intertemporal, devendo preteri-las em relação a Reforma Trabalhista. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere pontuação.
(Valor: 5,00)
Gabarito Simulado - Peça
ITEM
PONTUAÇÃO
01 – Endereçamento: Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da 22ª Vara do
Trabalho de Guarulhos/SP /SP (0,10).
0,10
02 – Contestação (0,10); Artigo 847 da CLT (0,10) c/c art. 335/336 e seguintes do CPC,
aplicado supletiva e subsidiariamente por força do artigo 769 CLT e art. 15 do CPC (0,10).
0,30
03 - PRELIMINAR: Contribuições Previdenciárias – A Justiça do Trabalho é absolutamente
incompetente para determinar o recolhimento das contribuições previdenciárias
inadimplidas durante o contrato de trabalho, motivo pelo qual o pedido deve ser extinto
sem resolução de mérito (0,20). Indicação do art. 114, VIII, da CF OU art. 876, § único da
CLT OU Súmula 368, I, do TST OU Súmula Vinculante 53 do STF OU art. 485, IV, CPC (0,10).
0,30
04 – Preliminar: Inépcia da petição inicial (vale-cultura) - O empregado postula o
pagamento de vale-cultura sem mencionar a causa de pedir correspondente, motivo pelo
qual o feito deve ser extinto sem resolução de mérito (0,10). Indicação do artigo 330, I OU
§1º,I CPC OU art. 337, IV, do CPC (0,10); Indicação do art. 485, I, CPC (0,10).
0,30
05 – Prescrição Quinquenal/Parcial: Arguição da prescrição parcial ou quinquenal,
limitando eventual condenação aos cinco anos anteriores ao ajuizamento da ação, razão
pela qual os créditos anteriores deverão ser extintos com julgamento do mérito (0,10).
Indicação do Artigo 7º, XXIX, CF/1988 OU Artigo 11, “caput” da CLT OU, Súmula 308, I do
TST (0,10) Artigo 487, II CPC (0,10).
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06 - Da Validade da Dispensa/Da Falta grave - A dispensa por justa causa é válida,
considerando que a trabalhadora praticou falta grave ao ofender a integridade física do
seu superior hierárquico (0,10). Indicação do art. 482, alínea “k” da CLT OU Art. 7º, I, da
CF(0,10)
0,20
07 – Da Inexistência de Garantia Provisória no Emprego – A garantia provisória no
emprego ou à indenização referente ao
período
estabilitário não é devida na hipótese de
pedido de demissão ou dispensa por justa causa do empregado. OU A garantia provisória
de emprego ou a indenização correspondente ao período de suspensão temporária do
contrato de trabalho é devida somente em caso de dispensa sem justa causa (0,20).
Indicação do art. 10, §1º,III OU, §2º, da Lei 14.020/2020 OU Art. 7º, I, da CF (0,10)
0,30
08 – Do não cabimento do intervalo intrajornada – O limite mínimo de 1 (uma) hora
destinado ao intervalo intrajornada pode ser reduzido quando presente os seguintes
requisitos: i) prévia autorização da Secretaria Especial de Previdência e Trabalho do
Ministério da Economia (extinto Ministério do Trabalho); ii) o estabelecimento deve ter
refeitório organizado; iii) os empregados não estiverem prestando horas extras (0,10).
Indicação do art. 71, §3º da CLT (0,10)
0,20
09 – Do não cabimento das horas extras “in itinere” – Não é considerado tempo à
disposição do empregador, nem computado na jornada de trabalho, o tempo despendido
pelo empregado desde a sua residência até a efetiva ocupação do posto de trabalho e
para o seu retorno, caminhando ou por qualquer meio de transporte, inclusive o fornecido
pelo empregador (0,10). Indicação do art. 58, §2º, da CLT (0,10).
0,20
10 – Da inexistência de Salário “in natura” (Assistência Médica) – A assistência médica
concedida pelo empregador não é considerada salário “in natura”, não integrando o
salário do empregado para qualquer efeito nem o salário de contribuição (0,10). Indicação
do art. 458, §2º, IV OU §5º, da CLT (0,10).
0,20
11 – Da impossibilidade de cumulação do adicional de insalubridade e periculosidade –
Não é possível o recebimento cumulativo do adicional de insalubridade e de
periculosidade. OU O empregado deverá optar entre o adicional de periculosidade e o
adicional de insalubridade que porventura lhe seja devido (0,10). Indicação do art. 193,
§3º, da CLT (0,10).
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12 – Do não cabimento do adicional noturno – A transferência do empregado para o
período diurno de trabalho implica a perda do direito ao adicional noturno. OU O adicional
noturno é devido apenas quando o empregado estiver sujeito à jornada noturna, a rigor,
compreendida entre as 22 horas de um dia e as 5 horas do dia seguinte (0,10). Indicação
do art. 73, caput OU §2º, da CLT OU Súmula 265 do TST (0,10).
0,20
13 – Do não cabimento da Equiparação Salarial – Para a configuração da equiparação
salarial necessário que o trabalho seja desenvolvido no mesmo estabelecimento
empresarial, sem prejuízo da demonstração da existência de identidade de empregador;
do exercício da mesma função; trabalho de igual valor, com a mesma produtividade e
perfeição técnica; tempo de serviço não ser superior a 4 anos; tempo na função não
superior a 2 anos; e, inexistência de quadro de carreira ou plano de cargos e salários. OU
A empregada e a paradigma trabalhavam em estabelecimentos empresariais distintos.
Esta, na filial de Campinas/SP; aquela, na sede localizada em Guarulhos/SP (0,10).
Indicação do art. 7º, XXX, XXXI, XXXII, da CF OU art. 461, “caput”, da CLT (0,10).
0,20
14 – Da falta injustificada – A ausência da trabalhadora é considerada injustificada,
considerando que a lei admite a ausência por 1 (um) dia por ano para acompanhar filho
de até 6 (seis) anos em consulta médica, situação que não se verificou no caso em tela
(0,10). Indicação do art. 473, XI, da CLT (0,10).
0,20
15 – Da licitude dos descontos a título de Vale-Transporte: O empregado beneficiário do
vale-transporte arcará com a parcela equivalente a 6% (seis por cento) de seu salário
básico, excluídos os adicionais legais ou vantagens percebidas, sendo lícito ao empregador
realizar o desconto mensal de tal parcela dos salários do empregado. OU O empregador
pode efetuar descontos nos salários do empregado quando autorizado por lei (0,10).
Indicação do artigo 9º, I OU §único, do Decreto 95.247/87 OU art. 4º, §único, da Lei
7.418/85 OU ART. 462, caput, da CLT (0,10)
0,20
16 – Da norma coletiva (Vale cesta-básica) – Não é devido o pagamento de diferenças de
vale cesta-básica, tendo em vista que as condições estabelecidas em acordo coletivo de
trabalho sempre prevalecerão sobre as estipuladas em convenção coletiva de trabalho
(0,20). Indicação do art. 620 da CLT (0,10)
0,30
17 – Da não integração da ajuda compensatória ao salário – A ajuda compensatória
eventualmente definida em negociação coletiva ou no acordo individual escrito de
suspensão temporária do contrato de trabalho, pactuado durante a pandemia do novo
coronavírus (Sars-Cov-2), tem natureza jurídica indenizatória, não integrando a base do
cálculo das contribuições fiscais, previdenciárias, dos demais tributos incidentes sobre a
CORREÇÃO DE SIMULADO 2ª FASE | DIREITO DO TRABALHO
folha de salário, ou do valor dos depósitos FGTS (0,20). Indicação do art. 9º, §1º, da Lei
n. 14.020/2020 (0,10).
18 – Dano Moral: O mero atraso na devolução da carteira de trabalho não caracteriza ato
ilícito. OU A empregada não demonstrou a existência de dano em decorrência do alegado
atraso na devolução da CTPS (0,10). Indicação do art. 223-B e seguintes da CLT OU art.
186 e 927, CC OU art. 5º, incisos V e X da CF (0,10).
0,20
19 – Da reconvenção: A empresa deve ser reparada pelo prejuízo material gerado pela
empregada, no valor de R$ 40.000,00 (quarenta mil reais), em virtude do descarte
proposital de 2 mil litros de insumos farmacêuticos, utilizados na produção de vacinas
(0,10). Indicação do art. 343 do CPC OU art. 186 OU 927 do Código Civil (0,10).
0,20
20 – Honorários Advocatícios: Requerer a condenação da parte contrária ao pagamento
de honorários advocatícios sucumbenciais da ação principal e da reconvenção (0,10).
Indicação do art. 791-A da CLT (0,10).
0,20
21 – Pedidos: acolhimento das preliminares (0,05); pronúncia da prescrição quinquenal
(0,05); improcedência dos pedidos ventilados na petição inicial (0,05); procedência do
pedido veiculado na reconvenção (0,05) notificação do Reconvindo para apresentar a sua
defesa (0,05) protesto por provas (0,05); Valor da causa (0,10).
0,40
22 – Fechamento da peça: Data. Local. Advogado. OAB/... n. (0, 10).
0, 10
Questão 01
David Guetta está se sentindo desmotivado e pretende procurar um novo emprego, mas não quer pedir demissão, uma vez de trabalhar há cerca de 10 anos para empresa Doce Mel Comércio Ltda. O empregado procurou o sócio-titular da empresa, Sr. Afrojack, explicando essa situação. Na oportunidade, o Sr. Afrojack informou o empregado que naquele dia, 10/02/2018, havia se retirado da sociedade. David Guetta foi orientado a procurar o outro sócio, Sr. Steve Aoki, para tratar do assunto. Conforme orientado, o trabalhador relatou seu inconformismo ao sócio Steve, que, por sua vez, esclareceu que não tem qualquer razão ou intenção de dispensá-lo por considerá-lo um excelente profissional. Tendo sido procurado por David Guetta, na qualidade de advogado (a), considerando os exatos termos da legislação trabalhista em vigor, responda aos itens a seguir.
A) Diante do impasse surgido, podem as partes rescindir o contrato de trabalho por mútuo acordo? Caso seja possível, quais são as verbas devidas? Fundamente. (Valor: 0,65)
CORREÇÃO DE SIMULADO 2ª FASE | DIREITO DO TRABALHO
B) Subsistirá alguma responsabilidade de Afrojack quanto as obrigações trabalhistas na hipótese de o empregado ajuizar ação trabalhista? Justifique. (Valor: 0,60)
Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citação do dispositivo legal não confere pontuação.
(Valor: 1,25)
Gabarito Simulado – Questão 01
Quesito Avaliado
Valores
A) Sim. O contrato de trabalho poderá ser rescindido bilateralmente, por acordo
entre empregado e empregador, através do distrato (0,25). Nessa hipótese de
extinção do contrato de trabalho será devida por metade o aviso prévio, se
indenizado, multa de 20% do FGTS, a integralidade das demais verbas trabalhistas,
além da possibilidade de movimentar 80% do valor dos depósitos do FGTS (0,20).
Indicação do art. 484-A da CLT (0,20).
0,65
B) A rigor, o sócio retirante responderá subsidiariamente pelas obrigações
trabalhistas da sociedade relativas ao período que figurou como sócio, tão somente
em ações ajuizadas até 2 anos depois de averbada a modificação do contrato,
observada a ordem de preferência (0,25). Se verificada fralde na alteração
societária, o sócio retirante responderá solidariamente (0,20). Indicação do art.
10-A "caput" OU §1º da CLT (0,20).
0,60
Questão 02
Alok ajuizou reclamação trabalhista contra sua ex-empregadora, TENNIS Calçados Ltda., alegando que a empregadora realizou o pagamento das férias no prazo legal, mas, o gozo das férias tiveram início em no dia 15/11/2020 (feriado). Na Audiência UNA o preposto chegou 10 minutos atrasado, justificando que ocorreu falha técnica no transporte público de trem do município do Rio de Janeiro/RJ. O advogado da empresa compareceu no horário apresentando contestação com os documentos comprobatórios do pagamento nas férias dois dias antes do início do gozo. O magistrado aplicou os efeitos da revelia e confissão, indeferindo a juntada da defesa e dos respectivos documentos aos autos apresentados pelo patrono da empresa.
CORREÇÃO DE SIMULADO 2ª FASE | DIREITO DO TRABALHO
A) A decisão de indeferimento da juntada da defesa e documentos está correta? Justifique. (Valor: 0,65) B) A alegação do empregado deverá ser acolhida pelo magistrado? Fundamente. (Valor: 0,60)
Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citação do dispositivo legal não confere pontuação.
(Valor: 1,25)
Gabarito Simulado – Questão 02
Quesito Avaliado
Valores
A) Não. Presente o advogado na audiência a contestação e os documentos
eventualmente apresentados deverão ser aceitos, ainda que ausente o
reclamado. (0,45). Indicação do art. 844, §5º, da CLT (0,20).
0,65
B) Sim. O início das férias não poderá ocorrer no período de dois dias que
antecede feriado ou dia de repouso semanal remunerado (0,40). Indicação do
art. 134, §3º, da CLT (0,20).
0,60
Questão 03
Em reclamação trabalhista, Dimitri Vegas afirma que após a realização de um exame de rotina descobriu ser portador do vírus HIV. Para justificar a sua ausência ao trabalho entregou atestado médico em que constou a patologia e o respectivo Código Internacional de Doenças (CID). Notou que depois de entregar o atestado no departamento pessoal os seus colegas de trabalho, bem como os superiores hierárquicos, passaram a evitar qualquer tipo de contato físico. Dias mais tarde foi dispensado sem justo motivo. Indagou o seu superior os motivos da dispensa, já que sempre exerceu suas funções com zelo e havia recebido o título de “DJ destaque” no mês anterior, mas este não soube justificar a razão da dispensa. Em vista disso, o empregado busca a reintegração ao trabalho e indenização por dano moral. Na audiência UNA as partes compareceram acompanhadas dos seus advogados. Nesta ocasião a reclamada apresentou defesa sustentando o que constitui ônus da prova do reclamante provar que a dispensa se deu de forma discriminatória. A juíza do trabalho da 45ª Vara de Belo Horizonte/MG acatou os argumentos defensivo e julgou improcedente os pedidos feitos pelo empregado, condenando ao pagamento de custas e despesas processuais, além de honorários advocatícios. O empregado interpôs recurso ordinário em face da decisão, expondo as razões de reforma, sendo os autos encaminhados para o Tribunal Regional do Trabalho da 3ª Região. O relator negou seguimento
CORREÇÃO DE SIMULADO 2ª FASE | DIREITO DO TRABALHO
ao recurso por considerá-lo intempestivo. No dia apontado na decisão como data final do prazo não houve expediente forense, em virtude de feriado nacional.
Com base no caso hipotético narrado acima, responda aos itens a seguir.
A) Qual a medida judicial poderá ser adotada em face da decisão proferida em segundo grau de jurisdição? Fundamente. (Valor: 0,65)
B) Na eventualidade de o recurso ordinário ser submetido a julgamento perante o Tribunal Regional do Trabalho a decisão proferida pela magistrada de primeira instância deverá ser reformada? Justifique. (Valor: 0,60)
Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citação do dispositivo legal não confere pontuação.
(Valor: 1,25)
Gabarito Simulado – Questão 03
Quesito Avaliado
Valores
A) Caberá Agravo Interno ou Regimental (0,25), no prazo de 8 dias (0,20).
Indicação do art. 1.021, CPC OU art. 3º, XXIX, da Instrução Normativa
39/2016(0,10), e art. 1º, §2º, da Instrução Normativa 39/2016 (0,10)
0,65
B) Sim. Presume-se discriminatória a dispensa de empregado portador do vírus
HIV ou de outra doença grave que suscite estigma ou preconceito (0,20),
cabendo ao empregador demonstrar que a dispensa foi determinada por motivo
outro que não a circunstância de ser o empregado portador de doença grave,
diante da presunção relativa de veracidade (0,20). Indicação da Súmula 443, TST
(0,10), art. 818, CLT OU 337, CPC (0,10)
0,60
Questão 04
Oliver Heldens foi contratado pela empresa Delta Construtora S/A, para trabalhar como analista financeiro em regime de teletrabalho. Como parte integrante do processo de seleção e admissão, o trabalhador foi orientado a realizar o cadastro prévio no site da empresa, informando os seus dados pessoais, dentre eles: nome completo, nacionalidade, estado civil, profissão, número da cédula de identidade, número do título de eleitor, número do PIS, nome da mãe e
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do pai, data de nascimento, telefone e endereço completo. Além disso, exigiu que o empregado cadastrasse os dados biométricos na plataforma digital da empresa, sem qualquer consentimento, para que fosse possível a autenticação e identificação do empregado no sistema informático da empresa. No dia 06 de junho de 2021, a empresa sofreu um ataque cibernético por um grupo de hackers que vazaram os dados pessoais de todos os empregados da empresa em um sítio eletrônico. Realizada a perícia, constatou-se que o sistema de segurança utilizado pela empresa era ultrapassado.
De acordo com o caso hipotético narrado acima, responda aos itens a seguir.
A) O tratamento dos dados do empregado foi realizado de forma adequada? Fundamente. (Valor: 0,65)
B) É possível a responsabilização da empresa Delta Construtora S/A pelo vazamento dos dados dos empregados? Justifique. (Valor: 0,60)
Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citação do dispositivo legal não confere pontuação. (Valor: 1,25)
