Curso Via Satélite Damásio de Jesus
PRÁTICA TRABALHISTA
Prof. André Veneziano
2 DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO
Conceito
O Direito Processual é o conjunto de princípios, regras e instituições destinadas a regular as atividades dos órgãos jurisdicionais nas soluções dos litígios trabalhistas, individuais ou coletivos.
Fontes
As normas de Direito Processual do Trabalho estão na Constituição Federal em seus artigos 111 a 116 e na Consolidação das Leis do Trabalho em seus artigos 643 a 910, além da aplicação subsidiária do Processo Civil no que for compatível e leis esparsas sobre o processo trabalhista, como a Lei 5.584/1970, que trata da assistência judiciária, o Decreto-Lei 779/1969, que trata das normas processuais para entidades de Direito Público, a Lei 7.701/1988, que trata da competência do Tribunal Superior do Trabalho para recursos e funcional.
Também representam importante papel a Jurisprudência (decisões reiteradas dos Juízes e Ministros dos diversos Tribunais do Trabalho).
Classificação dos conflitos trabalhistas (dissídios)
1) Quanto às partes:
- individuais: conflitos existentes entre uma ou mais pessoas de um lado e uma ou mais pessoas de outro, postulando direitos relativos ao próprio indivíduo. Nos dissídios individuais discutem-se direitos concretos decorrentes de normas jurídicas ou convencionais já existentes. Exemplos: reclamações trabalhistas, inquérito para apuração de falta grave, ação rescisória etc.
- coletivos: conflitos existentes entre sindicatos, ou entre sindicatos e empresas ou grupos de empresas. Nos dissídios coletivos discutem-se direitos abstrato, pertinentes a toda uma categoria.
2) Quanto aos efeitos da sentença:
- declaratórios: apreciação da existência ou inexistência de relação jurídica; - constitutivos: criam, modificam ou extinguem determinado direito;
- condenatórios: que envolvem obrigações de dar, de fazer ou de não fazer.
Competência da Justiça do Trabalho
O estudo da competê ncia é de cabal importância para que se saiba endereçar corretamente uma peça jurídica à Vara ou ao Tribunal. Mas previamente é preciso analisar o que vem a ser jurisdição e competência:
- Jurisdição: a palavra vem do latim juris (direito) e dictio (dizer). Jurisdição, portanto, é o poder-dever do Estado de dizer o direito através do magistrado, ou seja, é o poder do magistrado de dizer o direito nos casos concretos a ele submetidos. É a atuação do juiz.
- Competência: é a parcela da jurisdição que é dada a cada magistrado, seja por decorrência da área geográfica, seja em decorrência da matéria que a ele é submetida. É a delimitação do poder jurisdicional.
Através do julgamento de dissídios coletivos, a Justiça do Trabalho tem o poder de estabelecer regras e condições de trabalho. Com isso, detém verdadeiro poder legislativo, neste caso chamado de Competência Normativa e, que é excepcionalmente atribuído ao Judiciário Trabalhista.
Competência da Justiça do Trabalho após a EC 45/2004:
Com o advento da Emenda Constitucional nº 45, de 08/12/2004, a competência da Justiça do Trabalho foi ampliada, passando o artigo 114 da CF/88 a ter a seguinte redação:
- Competência em razão da matéria: é delimitada em razão da natureza jurídica material deduzida em juízo, ou seja, é fixada em decorrência da causa de pedir e do pedido, mesmo que a decisão de mérito prolatada envolver a aplicação de normas de direito civil ou de outros ramos jurídicos.
Portanto será competente em razão da matéria a Justiça do Trabalho quando a lide versar sobre:
4 I- relação de trabalho (ou seja, não é preciso ser empregado, basta ter efetuado um trabalho para alguma pessoa física ou jurídica que estará configurada a competência da Justiça do Trabalho para decidir a lide) ressalvados os conflitos em que figure como parte servidores públicos estatutários (ADIn nº 3.395);
II - ações que envolvam exercício do direito de greve (desde o dano provocado ao patrimônio de terceiros até a honra e a vida se decorreu do exercício de greve);
III - representação sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores (mesmo conflitos entre sindicatos pela base territorial que antes eram discutidos na Justiça Comum agora são de competência da Justiça do Trabalho);
IV - os mandados de segurança, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matéria sujeita à sua jurisdição (se a autoridade coatora for o magistrado essas peças devem ser encaminhadas para o Tribunal Regional do Trabalho);
V - os conflitos de competência entre órgãos com jurisdição trabalhista, exceto os conflitos de competência entre o Superior Tribunal de Justiça e quaisquer tribunais, entre Tribunais Superiores, ou entre estes e qualquer outro tribunal, que são de competência do STF segundo o artigo 102, I, “o” da CF);
VI - as ações de indenização por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relação de trabalho (neste inciso consolidou-se o posicionamento a respeito da Justiça do Trabalho ser competente para julgar pedido de dano moral);
VII - as ações relativas às penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos órgãos de fiscalização das relações de trabalho (agora caso o empregador queira discutir sobre eventuais multas aplicadas por exemplo pelas Delegacias Regionais do Trabalho terá que fazê-lo na Justiça do Trabalho);
VIII - execução, de ofício, das contribuições sociais decorrentes das sentenças que proferir (novamente a emenda buscou consolidar o que vinha sendo empregado na Justiça Laboral com relação à execução das contribuições devidas ao INSS); e
IX - outras controvérsias decorrentes da relação de trabalho, na forma da lei (esse inciso demonstra a quão ampla ficou a competência material da Justiça do Trabalho depois da EC 45, pois qualquer outro tipo de relação de trabalho que não estiver englobada no oito incisos anteriores será fundamentado neste aqui).
- Competência em razão das pessoas: é fixada em virtude da qualidade da parte que figura na relação jurídica processual. Competência que também foi ampliada pela EC 45, pois podem demandar na Justiça do Trabalho além dos trabalhadores tutelados pelo direito material do trabalho, ou seja, aqueles que são alcançados pelo artigo 7º, “caput” da CF, os sindicatos, os entes de direito público externo (empregados de embaixadas), os órgãos Administração Pública Direta, Autárquica ou Fundacional da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, e a União quando ajuizar ações relativas às penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos órgãos de fiscalização das relações de trabalho.
- Competência territorial ou em razão do lugar: é a competência determinada:
a) regra geral: pelo último local onde o trabalhador prestou serviços ao empregador (artigo 651, “caput”, CLT) ainda que tenha sido contratado em outro local ou no estrangeiro; ou
b) quando for parte no dissídio agente ou viajante comercial: pela localidade onde a empresa tenha agência ou filial desde que a esta o empregado esteja subordinado (artigo 651, § 1º); ou
c) se na falta de agência ou filial: pela localidade onde o empregado tenha domicílio ou pela localidade mais próxima (artigo 651, § 1º, parte final); ou
d) quando o empregado for brasileiro e prestar serviços em agências ou filiais no estrangeiro: pelas localidades mencionadas nas letras “b” e “c” acima, caso não haja convenção internacional dispondo em contrário (artigo 651, § 2º) (neste caso, embora a ação seja processada e julgada na Vara do Trabalho, terá como direito material a legislação aplicada no país da prestação dos serviços); ou
6 e) quando o empregador promover a realização de atividades fora do local do contrato de trabalho: pode o empregado ingressar com a ação trabalhista na localidade da celebração do contrato ou no da prestação dos serviços (artigo 651, § 3º).
- Competência funcional (ou em razão da função): é a competência atribuída aos diferentes órgãos da Justiça do Trabalho, quais sejam: o Tribunal Superior do Trabalho, os Tribunais Regionais do Trabalho e as Varas do Trabalho ou os Juízes de Direito (artigos 112 da CF/88 e 644, “c”, 668 e 669 da CLT).
1) Compete às Varas do Trabalho (artigos 652 e 653 da CLT):
a) conciliar e julgar os dissídios cujo objeto seja a estabilidade do empregado, os concernentes aos direitos decorrentes da rescisão do contrato de trabalho, os resultantes de contrato de empreitada em que o empreiteiro seja operário ou artífice, os demais dissídios concernentes ao contrato individual de trabalho, e as ações entre trabalhadores portuários e os operadores portuários ou o Órgão Gestor de Mão-de-obra – OGMO – decorrentes da relação de trabalho (relevante analisar também a EC 45);
b) processar e julgar os inquéritos para apuração de falta grave; c) julgar os embargos opostos às suas próprias decisões;
d) impor multas e demais penalidades relativas aos atos de sua competência; e) requisitar às autoridades competentes a realização das diligências necessárias ao esclarecimento dos feitos sob sua apreciação, representando contra aquelas que não atenderem a tais requisições;
f) realizar as diligências e praticar os atos processuais ordenados pelos Tribunais Regionais do Trabalho ou pelo Tribunal Superior do Trabalho;
g) julgar as suspeições argüidas contra os seus membros e as exceções de incompetência que lhe forem opostos;
h) expedir precatórias e cumprir as que lhe forma deprecadas;
i) exercer, em geral, no interesse da Justiça do Trabalho, quaisquer outras atribuições que decorram da sua jurisdição.
2) Compete aos Tribunais Regionais do Trabalho (artigos 678 a 680 da CLT): a) processar, conciliar e julgar originariamente os dissídios coletivos;
b) processar e julgar originariamente as revisões de sentenças normativas, a extensão das decisões proferidas em dissídios coletivos e os mandados de segurança;
c) processar e julgar em última instância os recursos de multas impostas pelas Turmas, as ações rescisórias das decisões das Varas do Trabalho, dos Juízes de Direito investidos na jurisdição trabalhista, das Turmas e de seus próprios acórdãos, os conflitos de jurisdição entre as suas Turmas, os Juízes de Direito investidos na jurisdição trabalhista, as Varas do Trabalho, ou entre aqueles e estas;
d) julgar em única ou última instância os processos e os recursos de natureza administrativa atinentes aos seus serviços auxiliares e respectivos servidores, as reclamações contra atos administrativos de seu Presidente ou de qualquer de seus membros, assim como dos Juízes de primeira instancia e de seus funcionários;
e) julgar os recursos ordinários previstos no artigo 895, “a”;
f) julgar os agravos de petição e de instrumento, estes de decisões denegatórias de recursos de sua alçada;
g) impor multas e demais penalidades relativas a atos de sua competência jurisdicional, e julgar os recursos interpostos das decisões das Varas e dos Juízes de Direito que as impuserem;
h) determinar às Varas e aos Juízes de Direito a realização dos atos processuais e diligências necessárias ao julgamento dos feitos sob sua apreciação;
i) fiscalizar o cumprimento de suas próprias decisões;
j) declarar a nulidade dos atos praticados com infração de suas decisões; l) julgar as suspeições argüidas contra seus membros;
m) julgar as exceções de incompetência que lhes forem opostas;
n) requisitar às autoridades competentes as diligências necessárias ao esclarecimento dos feitos sob apreciação, representa ndo contra aquelas que não atenderem a tais requisições;
8 o) exercer, em geral, no interesse da Justiça do Trabalho, as demais atribuições que decorram de sua jurisdição.
* Composição dos Tribunais Regionais do Trabalho:
Os Tribunais Regionais do Trabalho compõem-se de, no mínimo, sete juízes, recrutados, quando possível, na respectiva região, e nomeados pelo Presidente da República dentre brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo 1/5 dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministério Público do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exercício e os demais, mediante promoção de juízes do trabalho por antigüidade e merecimento, alternadamente.
Os TRT´s foram divididos por 24 regiões:
1ª Região - Estado do Rio de Janeiro, com sede na cidade de Rio de Janeiro; 2ª Região - Estado de São Paulo, com sede na cidade São Paulo;
3ª Região - Estado de Minas Gerais, com sede na cidade Belo Horizonte; 4ª Região - Estado do Rio Grande do Sul, com sede na cidade Porto Alegre; 5ª Região - Estado da Bahia, com sede na cidade Salvador;
6ª Região - Estado de Pernambuco, com sede na cidade Recife; 7ª Região - Estado do Ceará, com sede na cidade Fortaleza;
8ª Região - Estados do Pará e do Amapá, com sede na cidade Belém; 9ª Região - Estado do Paraná, com sede na cidade Curitiba;
10ª Região - Distrito Federal, com sede na cidade Brasília;
11ª Região - Estados do Amazonas e de Roraima, com sede na cidade Manaus; 12ª Região - Estado de Santa Catarina, com sede na cidade Florianópolis; 13ª Região - Estado da Paraíba, com sede na cidade João Pessoa;
14ª Região - Estados de Rondônia e Acre, com sede na cidade Porto Velho; 15ª Região - Campinas, Estado de São Paulo, com sede na cidade Campinas; 16ª Região - Estado do Maranhão, com sede na cidade São Luís;
17ª Região - Estado do Espírito Santo, com sede na cidade Vitória; 18ª Região - Estado de Goiás, com sede na cidade Goiânia; 19ª Região - Estado de Alagoas, com sede na cidade Maceió; 20ª Região - Estado de Sergipe, com sede na cidade Aracaju;
21ª Região - Estado do Rio Grande do Norte, com sede na cidade Natal; 22ª Região - Estado do Piauí, com sede na cidade Teresina;
23ª Região - Estado de Mato Grosso, com sede na cidade Cuiabá;
3) Compete ao Tribunal Superior do Trabalho (artigo 702 da CLT):
O TST divide-se em: SDI (SDI-I e SDI-II) e SDC e Turmas comuns.
A Seção Especializada em Dissídios Individuais (SDI) tem competência para julgamento de ações rescisórias contra decisão de Turma ou da própria Seção, mandado de segurança de sua competência originária, agravo regimental em dissídio individual, conflitos de competência entre Tribunais Regionais, ou Juiz de Direito e Vara do Trabalho; também recurso ordinário em dissídio individual da competência originária de TRT, embargos de divergência ou por violação de lei ou da Constituição, agravos regimentais e de instrumento. Também julga divergência entre as subseções na interpretação de lei; o julgamento é "interna corporis", que serve para uniformização, não se lavrando acórdão, mas certidão mediante a qual prossegue o julgamento suspenso na subseção. A SDI foi subdividida em subseções I e II. A SDI-I julga embargos interpostos das decisões divergentes das Turmas ou destas com a Seção de Dissídios Individuais ou com súmula e as que violarem literalmente lei ou CF, além de agravo regimental de despacho denegatório de presidente de Turma. A SDI-II julga ação rescisória contra Turma, Seção de Dissídios Individuais e subseções, mandados de segurança; agravos regimentais, conflito de competência entre TRT's e de juízes de Varas do Trabalho, recurso ordinário contra TRT em competência originária e agravo de instrumento contra despacho denegatório.
A Seção Especializada em Dissídios Coletivos (SDC) tem competência para conhecer e julgar as ações coletivas e seus incidentes processuais no TST. A cada uma das Turmas cabe julgar os recursos de revista interpostos contra as decisões dos Tribunais Regionais, assim como os respectivos agravos e embargos de declaração.
Composição do Tribunal Superior do Trabalho:
O Tribunal Superior do Trabalho compor-se-á de vinte e sete Ministros, escolhidos dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, nomeados pelo Presidente da República após aprovação pela
10 maioria absoluta do Senado Federal, sendo 1/5 dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministério Público do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exercício e os demais, dentre juízes dos Tribunais Regionais do Trabalho, oriundos da magistratura da carreira, indicados pelo próprio Tribunal Superior.
- Competência absoluta e relativa:
A competência absoluta é a competência que não pode ser modificada pela vontade das partes. É o caso da competência em razão da matéria e da pessoa. A competência absoluta pode ser argüida pela parte a qualquer momento ou conhecida de ofício pelo juiz.
A competência relativa é a competência que pode ser modificada pela vontade das partes ou mesmo por inércia da parte contrária. É o caso da competência em razão do lugar e em razão do valor da causa. Pode ser argüida pela parte em exceção de incompetência.
- Competências Originárias:
Varas do trabalho : a) na fase de conhecimento: artigo 114 CF; b) na fase de execução: Embargos à Execução, Embargos de Terceiros, Embargos à Penhora etc.
Tribunais Regionais do Trabalho: a) dissídios coletivos do trabalho; b) dissídios individuais em ações rescisórias; c) mandado de segurança; d) habeas corpus; e) recursos provenientes das Varas (Recurso Ordinário, Recurso Adesivo, Recurso de Revisão, Agravo de Petição, Agravo de Instrumento em Recurso Ordinário e Agravo de Instrumento em Agravo de Petição).
Tribunal Superior do Trabalho: a) dissídios coletivos do trabalho; b) recursos provenientes dos Tribunais Regionais do Trabalho (Recurso de Revista, Agravo de Instrumento em Recurso de Revista, Embargos para o Pleno - Embargos de Nulidade, Embargos de Infringência e Embargos de Divergência).
MAPA DO PROCESSO DO TRABALHO
Além de analisarmos as peças processuais propriamente ditas, importante observarmos o Mapa do Processo do Trabalho abaixo que traz algumas das principais peças trabalhistas que podem vir a cair no Exame de Ordem. No mapa o candidato acompanha as peças principais que compõem as Fases de Conhecimento e de Execução do Processo Trabalhista.
FASE DE CONHECIMENTO
STF ? Recurso Extraordinário (violação à CF)
TST ? RR / CRRR / Acórdão / Embargos de Superior Declaração
TRT ? RO / CRRO / Acórdão / Embargos de Regional Declaração
Varas ? Reclamação / Contestação / Audiência / Sentença / Embargos de
Trabalhista UNA Declaração
FASE DE EXECUÇÃO
TST ? Supressão de Instância
(Exceção: RR, artigo 896, parágrafo 2º da CLT = violação à CF)
TRT ? Agravo de / CR Agravo / Acórdão / Embargos de Petição Petição Regional Declaração
AI
AI
12 Varas? Liquidação/ Impugnação/ Perícia/ Sentença de/ Penhora/ Emb. à/ Impugnação à/ Sentença/ ED
de Sentença dos cálculos Liquidação Execução sentença de de Emb. ou liquidação
Homologação dos cálculos
FASE DE CONHECIMENTO
Na Fase de Conhecimento verifica-se se o Reclamante/Autor tem direito aos pedidos que pleiteia.
1 – AÇÃO TRABALHISTA
A Ação é um direito subjetivo (pois trata -se de uma faculdade de ingressar ou não em juízo) previsto no artigo 5º, XXXV da CF/88 que permite ao seu titular provocar o Estado para obter uma tutela jurisdicional. Por essa razão é que as ações são movidas pelo autor “em face” do réu e não “contra” o mesmo, pois a tutela jurisdicional deve ser dada pelo Estado, ou seja, as ações são promovidas “contra” o Estado, pois é ele o responsável por dizer o direito no caso concreto.
Elementos da Ação:
- Partes: Empregado e Empregador;
- Causa de pedir: a) remota: os fatos alegados (ex: trabalhava todos os dias duas horas a mais), e b) próxima: os fundamentos jurídicos (ex: como trabalhava duas horas a mais faz jus ao percebimento do adicional de hora extra com fundamento no artigo 59 “caput” e § 1º, da CLT).
- Pedido (é o objeto da ação):
a) imediato: pedido feito ao juiz (ex: condenar a Reclamada ao pagamento das horas extras), e b) mediato: é o bem jurídico que pretende ver tutelado (ex: o direito ao recebimento das horas extras).
Contra a Sentença de Liquidação
Pressupostos processuais: (são exigências legais para o estabelecimento e desenvolvimento válido do processo, para que possa ser analisado o mérito ). a) Petição inicial: com base nos artigos 840 da CLT c/c 282 do CPC (não atendendo esses requisitos a petição será considerada inepta);
b) Partes: capacidade processual (menores de 18 anos devem ser representados ou assistidos pelos pais ou Procuradoria do Trabalho). A capacidade postulatória não é absoluta no Processo do Trabalho;
c) Órgão Jurisdicional: competência (em razão da matéria, das pessoas, do lugar, da função) e ausência de suspeição e impedimento (artigos 134 e 135 do CPC);
d) Inexistência de coisa julgada: ao se analisar o processo, não poderá haver coisa julgada;
e) Inexistência de litispendência: o conflito de interesses não poderá ser submetido duas vezes aos mesmos Órgãos competentes;
f) Citação válida do réu: é necessário que a citação tenha sido realizada regularmente, sob pena de nulidade absoluta.
Se ausentes os pressupostos processuais o processo é extinto sem julgamento do mérito. Pode ser reconhecido de ofício ou a requerimento da parte porque é matéria de interesse público.
Condições da Ação (artigo 267, VI do CPC):
O Direito de ação no âmbito processual não é incondicionado e genérico como é aduzido no âmbito constitucional, pois é ligado a uma pretensão que está condicionada ao preenchimento de requisitos, as chamadas condições da ação:
- Possibilidade Jurídica do Pedido: corresponde a uma proibição do ordenamento jurídico para que determinada pretensão seja apreciada pelo Poder Público.
- Legitimidade de parte: na legitimidade ativa, só pode propor a ação quem se diz titular de um direito material discutido em juízo, exceto em casos de legitimação extraordinária (substituição processual) que é permitida em alguns casos pela lei. Portanto podem ajuizar demanda trabalhista o próprio
14 empregado, seus dependentes, desde que habilitados perante a Previdência Social, seus herdeiros e o Sindicato da categoria profissional. A legitimidade passiva é o pólo da processual ocupado por quem deve suportar as conseqüências da demanda, seja o próprio empregador, o empreiteiro principal (artigo 455 da CLT), o sucessor (artigo 448 da CLT), a massa falida (artigo 449 da CLT) ou as empresas integrantes do mesmo grupo econômico (artigo 2º, §2º da CLT).
- Interesse processual: ou interesse de agir, corresponde a necessidade da parte de ingressar no Poder Judiciário para obtenção do resultado pretendido. Pressupõe a ocorrência de lesão a um interesse substancial.
Se ausentes as condições da ação ocorre a carência da ação.
PETIÇÃO INICIAL
A petição inicial é a primeira peça jurídica do Processo do Trabalho. É a peça que inaugura a vontade do autor de ver tutelado um direito lesado ou que sofre ameaça de o ser.
Embora disponha o artigo 840 da CLT que a reclamação trabalhista possa ser escrita ou verbal, o que mais nos interessa é a petição inicial escrita, por ser peça exigida nos Exames de Ordem e por ser mais utilizada na prática.
Como qualquer peça jurídica, deve a petição inicial ser clara, concisa e precisa, mas, principalmente, se faz necessário que o candidato demonstre domínio pela matéria discutida, a fundamentação da peça, a capacidade de interpretação da voz de comando e do problema a ele submetido, raciocínio jurídico lógico, boa técnica profissional e domínio sobre a gramática.
O candidato deve fundamentar a petição inicial nos artigos 840, § 1º da CLT combinado com artigo 282 do CPC:
• O parágrafo 1° do artigo 840 da CLT aponta os requisitos da petição inicial escrita:
- ENDEREÇAMENTO = designação do juiz do Trabalho ou do juiz de direito, a quem for dirigida;
- QUALIFICAÇÃO do Reclamante e do Reclamado;
- FATOS = uma breve exposição dos fatos de que resulte o dissídio; - PEDIDO;
- DATA;
- ASSINATURA do Reclamante ou de seu representante (advogado).
• O artigo 282 do CPC dispõe serem requisitos da petição inicial: - ENDEREÇAMENTO= o juiz ou tribunal, a que é dirigida (inciso I); - QUALIFICAÇÃO = os nomes, prenomes, estado civil, profissão, domicílio e residência do réu e do autor (inciso II);
- FATOS e FUNDAMENTOS JURÍDICOS do pedido; - PEDIDO com as suas especificações;
- VALOR DA CAUSA;
- PROVAS com que o autor pretende demonstrar os fatos alegados; - REQUERIMENTO DE CITAÇÃO do réu;
MAPA DA PETIÇÃO INICIAL
A Petição Inicial pode ser elaborada seguindo o mapa abaixo:
MAPA: A Petição Inicial pode ser feita colocando os pedidos em “caixas”:
Introdução
- Endereçamento;
- Qualificação das partes;
- Endereço do escritório do Advogado; - Nome da Peça e seu Fundamento; - Resumo do Contrato de Trabalho.
“1ª Caixa” - Silogismo 1: Fato + Fundamento Jurídico = Direito Pedido 1 “2ª Caixa” - Silogismo 2: Fato + Fundamento Jurídico = Direito Pedido 2 “3ª Caixa” - Silogismo 3: Fato + Fundamento Jurídico = Direito Pedido 3 Petitório - Pedidos feitos acima
16 Requerimentos - P = Provas - C = Citação do réu - P = Procedência - C = valor da Causa
Cada “caixa” representa um pedido diferente. Exemplo: Trabalhava duas horas a mais todos os dias (FATOS), segundo o artigo 59, parágrafo 1ª da CLT e o artigo 7º, XVI da CF, quem labora acima da oitava hora permitida tem direito à remuneração do serviço extraordinário de, no mínimo, 50% (FUNDAMENTOS JURÍDICOS), LOGO, o Reclamante (ou Autor) faz jus ao percebimento de duas horas extras diárias no percentual de 50% conforme demonstrado.
Esse esquema pode ser utilizado em qualquer outro tipo de petição inicial trabalhista, como será visto mais adiante.
MODELO DE PETIÇÃO INICIAL
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO TRABALHO DE____________________.
(pular de 10 a 15 linhas)
(espaço para o despacho do juiz ou protocolo)
QUALIFICAÇÃO DO RECLAMANTE ¹, por seu advogado (mandato procuratório incluso), com escritório na ², onde receberá notificações e intimações processuais futuras, vem, respeitavelmente, à presença de Vossa Excelência propor
RECLAMAÇÃO TRABALHISTA, pelo rito (ou procedimento) ordinário, com fulcro no artigo 840, parágrafo 1º da CLT combinado com artigo 282 do CPC, em face de QUALIFICAÇÃO
DO RECLAMADO ³, pelos motivos de fato e de direito que passa a aduzir.
I – DO CONTRATO DE TRABALHO
O Reclamante (ou Autor) foi contratado aos préstimos da Reclamada (ou Ré) em __/__/____ (colocar a data se o problema fornecê-la, senão colocar apenas “(data de admissão)”), para exercer a função de _______ (se o problema não fornecer o dado colocar “_________”), tendo sido dispensado em __/__/____ (mesma observação da
data de admissão) por justa causa (ou qualquer outro motivo da demissão), ocasião em que percebia a remuneração de R$ _________ (___________) (escrever o valor em números e depois por extenso – se o problema não fornecer o dado colocar “RS_______”) por mês (ou qualquer outra forma de pagamento).
II – DA HORA EXTRA (se for um dos pedidos do problema)
Primeira Caixa: deve-se falar o porquê do pedido de horas extra, sua fundamentação jurídica e, por fim, o pedido.
Ocorre que o Reclamante, ao longo do contrato de trabalho, sempre laborou das ____ horas as _____ horas, de “dias da semana em que trabalhava”, sem nunca receber qualquer adicional pelo trabalhado efetuado no horário extraordinário.
No entanto, conforme dispõe o artigo 59, parágrafo 1º da CLT e o artigo 7º, XVI da CF, quem labora acima da oitava hora permitida tem direito à remuneração do serviço extraordinário de, no mínimo, 50% (cinqüenta por cento) sobre o salário nominal.
Portanto, é o Reclamante credor das horas extras, conforme demonstrado, no percentual de 50% (cinqüenta por cento) sobre seu salário nominal mais reflexos em DSR, férias vencidas e proporcionais acrescidas de um terço constitucional, 13º salário, verbas rescisórias, depósitos do FGTS e multa de 40%.
III – DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE
Segunda Caixa: idem primeira caixa.
O Reclamante sempre trabalhou no setor de “nome do setor”, onde desenvolvia as atividades de “(função)”, ficando exposto às condições insalubres do local de labor, sem nunca receber qualquer equipamento de proteção individual (EPI).
Conforme aduz o artigo 192 da CLT, o exercício de trabalho em condições insalubres assegura a percepção de adicional de insalubridade nos percentuais de 40%, 20% e 10% sobre o salário mínimo.
Como a Reclamada não fornecia EPI´s para o Reclamante não era possível a neutralização ou a eliminação das condições insalubridades do ambiente de trabalho, nos moldes do artigo 191, II da CLT.
Evidencia-se, portanto, o direito do Reclamante em receber o adicional de insalubridade referente a todo o período laborado nas condições que o caracterizam e seus reflexos em DSR, férias vencidas e proporcionais acrescidas de um terço constitucional, 13º salário, verbas rescisórias, depósitos do FGTS e multa de 40%.
18 IV – DOS PEDIDOS
Diante de todo o exposto requer o Reclamante:
a) seja a Reclamada condenada ao pagamento das horas extraordinárias laboradas, bem como de seus reflexos em DSR, férias vencidas e proporcionais acrescidas de um terço constitucional, 13º salário, verbas rescisórias, depósitos do FGTS e multa de 40% ... a apurar; b) seja a Reclamada condenada ao pagamento do adicional de insalubridade no percentual de 40% sobre o salário mínimo de todo o período laborado (a empresa é que tem que provar que, se for insalubre o local de trabalho, que o percentual é 20% ou 10%, isso só é provado com laudo) ... a apurar; c) seja a Reclamada condenada também ao pagamento da multa do artigo 477, parágrafo 8º da CLT;
d) a aplicação do artigo 467 da CLT; e) Juros e correção monetária;
f) os benefícios da Justiça Gratuita, por ser o Reclamante pessoa pobre na acepção jurídica do termo (somente pode pedir os benefícios da Justiça Gratuita se o problema mencionar de alguma forma que o Reclamante não tem condições de arcar com as custas do processo);
V – DOS REQUERIMENTOS
Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitido, especialmente pelo depoimento pessoal da Reclamada, nos termos da Súmula 74 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, bem como oitiva de testemunhas, perícias e o que mais se fizer necessário ao justo deslinde do feito.
Requer, ainda, a notificação postal da Reclamada para, em querendo, apresentar defesa, sob pena de revelia e confissão.
Requer, por fim, seja a presente ação julgada totalmente procedente, condenando a Reclamada à integralidade dos pedidos, além de suportar as custas e demais ônus advindos do processo.
Dá-se à causa o valor de R$ ________ (__________) (se não tiver valor da causa e o problema não disponibilizar uma forma de se chegar a esse valor, colocar “(acima de 40 salários mínimos)” se for rito ordinário).
Nestes termos, Pede deferimento.
Nome do advogado OAB/__ nº _______
Reclamação trabalhista pelo procedimento sumaríssimo
Fundamento no artigo 282 do CPC combinado com o artigo 852-A da CLT.
a) O valor da causa não pode exceder 40 vezes o salário mínimo vigente na data do ajuizamento da Reclamação;
b) Não podem estar no pólo passivo de ações com esse tipo de procedimento: a Administração Pública Direta, Autarquias e Fundações;
c) O pedido tem que ser certo e determinado, com o valor correspondente (ou seja, não pode ser usado “a apurar”, tem que especificar os valores);
Modelo de Reclamação Trabalhista com pedido de liminar:
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO TRABALHO DE ____________________.
(pular de 10 a 15 linhas)
(espaço para o despacho do juiz ou protoc olo)
QUALIFICAÇÃO DO RECLAMANTE ¹, por seu advogado (mandato procuratório incluso), com escritório na ², onde receberá notificações e intimações processuais futuras, vem, respeitavelmente, à presença de Vossa Excelência propor
RECLAMAÇÃO TRABALHISTA, com pedido de CONCESSÃO DE MEDIDA LIMINAR, pelo
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do CPC combinado com o artigo 659, X, da CLT em face de QUALIFICAÇÃO DO RECLAMADO ³, pelos motivos de fato e de direito que passa a aduzir.
I – DO CONTRATO DE TRABALHO
O Reclamante foi contratado aos préstimos da Reclamada em __/__/____ (colocar a data se o problema fornecê-la, senão colocar apenas “(data de admissão)”), para exercer a função de _______ (se o problema não fornecer o dado colocar “_________”), sendo dispensado em __/__/____.
II – DA ESTABILIDADE DE DIREGENTE SINDICAL (se for um
dos pedidos do problema).
Em __/__/____ o Reclamante se candidatou ao cargo de dirigente sindical, sendo eleito em __/__/____, mas dispensado pela Reclamada em __/__/____, mesmo sendo portador de estabilidade de dirigente sindical prevista no artigo 543, parágrafo 3º, da CLT.
Portanto, deve o Reclamante ser reintegrado aos quadros da Reclamada para que volte a exercer sua função de dirigente sindical, defendendo os interesses dos trabalhadores da empresa.
III – DA CONCESSÃO DA MEDIDA LIMINAR
Requer o Reclamante seja concedida a presente medida liminar, pois presentes os pressupostos para sua concessão:
a) Do “fumus boni iuris” (provável existência de um direito)
O Reclamante foi eleito dirigente sindical, sendo, portanto, portador da estabilidade do artigo 543, parágrafo 3º, da CLT, devendo ser reintegrado ao emprego conforme lhe garante o artigo 659, X, do mesmo diploma consolidado, o que configura o “fumus boni iuris”.
b) Do “periculum in mora” (o perigo de dano irreparável que
a demora trará)
Como dirigente sindical o Reclamante defende o interesse dos empregados para prevenir ilegalidades cometidas pela empresa contra os direitos de seus trabalhadores, configurando o perigo da demora da sua reintegração nos quadros da mesma.
Do exposto é a presente para requerer a suspensão dos efeitos do afastamento/dispensa ou suspensão do Reclamante e determinar a sua imediata reintegração.a concessão da liminar (ou a suspensão dos efeitos da transferência do Reclamante, e determinar sua permanência no estabelecimento acima mencionado).
VI – DOS PEDIDOS
Diante do exposto requer o Reclamante:
a) seja determinada a nulidade do (afastamento, dispensa, ou suspensão ou transferência) do Reclamante, sendo determinada (sua reintegrado no serviço ou que o Reclamante permaneça no estabelecimento da Reclamada).
b) juros e correção monetária;
c) os benefícios da Justiça Gratuita, por ser o Reclamante pessoa pobre na acepção jurídica do termo (somente pode pedir os benefícios da Justiça Gratuita se o problema mencionar de alguma forma que o Reclamante não tem condições de arcar com as custas do processo);
V – DOS REQUERIMENTOS
Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitido, especialmente pelo depoimento pessoal da Reclamada, nos termos da Súmula 74 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, bem como oitiva de testemunhas, perícias e o que mais se fizer necessário ao justo deslinde do feito.
Requer, ainda, a notificação postal da Reclamada para, em querendo, apresentar defesa, sob pena de revelia e confissão.
Requer, por fim, seja a presente ação julgada totalmente procedente, condenando a Reclamada à integralidade dos pedidos, além de suportar as custas e demais ônus advindos do processo.
Dá-se à causa o valor de R$ ________ (__________) (depende do rito). Nestes termos, Pede deferimento. Local e data: _____________________ Nome do advogado OAB/__ nº ________
3) Reclamação trabalhista com pedido de Tutela Antecipada, com fundamento nos artigos 840, parágrafo 1º, da CLT combinado com os artigos 282 e 273 do CPC.
22 a) Pleitear a antecipação dos efeitos da tutela significa que a parte deve demonstrar a existência dos requisitos do artigo 273 do CPC para conseguir o bem tutelado antes do final do processo;
b) Para que sejam antecipados os efeitos da tutela é preciso que a parte demonstre, na Inicial ou a qualquer tempo, prova inequívoca da verossimilhança da alegação e que haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação (artigo 273, I); ou que além da prova inequívoca da verossimilhança da alegação, fique caracterizado o abuso do direito de defesa ou manifesto ato protelatório do réu (artigo 273, II); ou quando um ou mais pedidos ou parcelas deles mostrar-se incontroverso (artigo 273, parágrafo 6º); c) A tutela poderá ser parcial ou total e poderá ser revogável a qualquer tempo.
Modelo de Reclamação Trabalhista com pedido de Tutela Antecipada: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO TRABALHO DE ____________________.
(pular de 10 a 15 linhas)
(espaço para o despacho do juiz ou protocolo)
QUALIFICAÇÃO DO RECLAMANTE ¹, por seu advogado (mandato procuratório incluso), com escritório na ², onde receberá notificações e intimações processuais futuras, vem, respeitavelmente, à presença de Vossa Excelência propor
RECLAMAÇÃO TRABALHISTA, com pedido de CONCESSÃO DE TUTELA ANTECIPADA,
pelo rito (ou procedimento) ordinário, com fulcro no artigo 840 da CLT, combinado com o artigo 282 do CPC combinado com o artigo 273 do CPC, em face de QUALIFICAÇÃO DO RECLAMADO (ou RÉU) ³, pelos motivos de fato e de direito que passa a aduzir.
I – DO CONTRATO DE TRABALHO
O Reclamante (ou Autor) foi contratado aos préstimos da Reclamada (ou Ré) em __/__/____ (colocar a data se o problema fornecê-la, senão colocar apenas “(data de admissão)”), para exercer a função de _______ (se o problema não fornecer o dado colocar “_________”), tendo sido dispensado em __/__/____ (mesma observação da
data de admissão) por justa causa (ou qualquer outro motivo da demissão), ocasião em que percebia a remuneração de R$ _________ (___________) (escrever o valor em números e depois por extenso – se o problema não fornecer o dado colocar “RS_______”) por mês (ou qualquer outra forma de pagamento).
II – DA TUTELA ANTECIPADA
(Retirar do enunciado do problema as informações que caracterizem o cabimento da tutela antecipada – ver comentários na letra “b” acima).
Nesta monta requer o Reclamante (ou Autor) se digne Vossa Excelência a conceder a antecipação dos efeitos da tutela (ou tutela antecipada), objetivando seja (por exemplo) a Reclamada condenada ao pagamento imediato da parte incontroversa, nos termos do supra alegado.
VI – DOS PEDIDOS
Diante do exposto requer o Reclamante (ou Autor):
a) seja concedida a tutela antecipa (ou sejam antecipados os efeitos da tutela);
b) seja a Reclamada compelida a pagar (colocar o pedido do enunciado – se o pedido era antecipar os efeitos da tutela para pagamento da parte incontroversa, que seja esse o pedido formulado);
c) juros e correção monetária;
d) os benefícios da Justiça Gratuita, por ser o Reclamante pessoa pobre na acepção jurídica do termo (somente pode pedir os benefícios da Justiça Gratuita se o problema mencionar de alguma forma que o Reclamante não tem condições de arcar com as custas do processo);
V – DOS REQUERIMENTOS
Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitido, especialmente pelo depoimento pessoal da Reclamada, nos termos da Súmula 74 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, bem como oitiva de testemunhas, perícias e o que mais se fizer necessário ao justo deslinde do feito.
Requer, ainda, a notificação postal da Reclamada para, em querendo, apresentar defesa, sob pena de revelia e confissão.
Requer, por fim, seja a presente ação julgada totalmente procedente, condenando a Reclamada à integralidade dos pedidos, além de suportar as custas e demais ônus advindos do processo.
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Dá-se à causa o valor de R$ ________ (__________) (depende do rito). Nestes termos, Pede deferimento. Local e data: __________________ Nome do advogado OAB/__ nº ________
4) Rescisão Indireta do Contrato de Trabalho, com fundamento nos artigos 840, parágrafo 1º da CLT combinado com o artigo 282 do CPC (não esquecer de utilizar o artigo 483 da CLT para fundamentar o motivo que gerou a rescisão indireta).
Modelo de Rescisão Indireta do Contrato de Trabalho:
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO TRABALHO DE ____________________.
(pular de 10 a 15 linhas)
(espaço para o despacho do juiz ou protocolo)
QUALIFICAÇÃO DO RECLAMANTE ¹, por seu advogado (mandato procuratório incluso), com escritório na ², onde receberá notificações e intimações processuais futuras, vem, respeitavelmente, à presença de Vossa Excelência propor
RECLAMAÇÃO TRABALHISTA, pelo rito (ou procedimento) ordinário, com fulcro no artigo 840, da CLT combinado com artigo 282 do CPC, em face de QUALIFICAÇÃO DO
RECLAMADO ³, pelos motivos de fato e de direito que passa a aduzir.
I – DO CONTRATO DE TRABALHO
O Reclamante foi contratado aos préstimos da Reclamada em __/__/____ (colocar a data se o problema fornecê-la, senão colocar apenas “(data de admissão)”), para exercer a função de _______ (se o problema não fornecer o dado colocar “_________”), percebendo a remuneração de R$ _________ (___________) (escrever o valor
em números e depois por extenso – se o problema não fornecer o dado colocar “RS_______”) por mês (ou qualquer outra forma de pagamento).
II – DA RESCISÃO INDIRETA
Primeira Caixa: deve-se falar o porquê do pedido, sua fundamentação jurídica e, por fim, o pedido.
(Contar uma estória inicial, conforme o Enunciado do problema, que remeterá a uma das alíneas do artigo 483 da CLT);
...
Conforme supra exposto, requer o Reclamante seja reconhecida a rescisão indireta de seu contrato de trabalho com fulcro na alínea (colocar a alínea em que a rescisão indireta esta sendo fundamentada) do artigo 483 da CLT, bem como seja a Reclamada condenada ao pagamento das conseqüentes verbas rescisórias devidas.
III – DOS PEDIDOS
Diante do exposto requer o Reclamante:
a) seja reconhecida a rescisão indireta de seu contrato de trabalho;
b) seja a Reclamada condenada a pagamento das seguintes verbas rescisórias: aviso prévio indenizado, 13º salário proporcional, férias simples e proporcionais + 1/3 constitucionais, FGTS + multa de 40%, bem como seja a Reclamada condenada à entrega do termo de rescisão do contrato e das guias de seguro desemprego ou indenização equivalente ... à apurar;
c) juros e correção monetária;
c) os benefícios da Justiça Gratuita, por ser o Reclamante pessoa pobre na acepção jurídica do termo (somente pode pedir os benefícios da Justiça Gratuita se o problema mencionar de alguma forma que o Reclamante não tem condições de arcar com as custas do processo);
V – DOS REQUERIMENTOS
Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitido, especialmente pelo depoimento pessoal da Reclamada, nos termos da Súmula 74 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, bem como oitiva de testemunhas, perícias e o que mais se fizer necessário ao justo deslinde do feito.
Requer, ainda, a notificação postal da Reclamada para, em querendo, apresentar defesa, sob pena de revelia e confissão.
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Requer, por fim, seja a presente ação julgada totalmente procedente, condenando a Reclamada à integralidade dos pedidos, além de suportar as custas e demais ônus advindos do processo.
Dá-se à causa o valor de R$ ________ (__________).
Nestes termos, Pede deferimento. Local e data: _______________ Nome do advogado OAB/__ nº ________
5) Inquérito para Apuração de Falta Grave, com fundamento nos artigos 853 da CLT combinado com o artigo 282 do CPC. Procedimento disposto nos artigos 853 a 855 da CLT, utilizado para dispensar empregado portador de estabilidade que comete falta grave (artigo 493 e 494 da CLT), que é a pratica de qualquer dos atos a que se refere o artigo 482 da CLT, que por sua repetição ou natureza, representem séria violação dos deveres e obrigações do empregado. Podem ser ouvidas até 06 testemunhas para cada lado.
Valor da causa antes era de 6 (seis) vezes o maior salário mensal do empregado (artigo 789, § 3°, “d” e § 4° da CLT), contudo após a entrada em vigor da Lei Federal nº 10.537/02 essa determinação foi expressamente revogada, passando a inexistir a obrigação de fazer constar um valor específico na ação de Inquérito, ficando a critério livre do advogado dar a causa o valor que entender devido.
Prazo decadencial é de 30 dias, a contar da suspensão do empregado. Suspenso o empregado e não proposto o inquérito nos 30 dias, o empregado poderá requerer a reintegração no emprego.
Modelo de Inquérito para Apuração de Falta Grave:
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO TRABALHO DE ____________________.
(pular de 10 a 15 linhas)
(espaço para o despacho do juiz ou protocolo)
QUALIFICAÇÃO DA EMPRESA REQUERENTE ³, por seu advogado (mandato procuratório incluso), com escritório na ², onde receberá notificações e intimações processuais futuras, vem, respeitavelmente, à presença de Vossa Excelência propor INQUÉRITO JUDICIAL PARA APURAÇÃO DE FALTA GRAVE, pelo rito ESPECIAL, com fulcro no artigo 853, da CLT combinado com artigo 282 do CPC, em face de QUALIFICAÇÃO DO REQUERIDO ¹, pelos motivos de fato e de direito que passa a aduzir.
I – DO CONTRATO DE TRABALHO
O Requerido foi contratado aos préstimos da Requerente (porque o I.A.F.G. é uma ação trabalhista movida pela Empresa em face ao Empregado) em __/__/____ (colocar a data se o problema fornecê-la, senão colocar apenas “(data de admissão)”), para exercer a função de _______ (se o problema não fornecer o dado colocar “_________”), percebendo a remuneração de R$ _________ (___________) (escrever o valor em números e depois por extenso – se o problema não fornecer o dado colocar “RS_______”) por mês (ou qualquer outra forma de pagamento), sendo imediatamente suspenso em (colocar a data se o problema mencionar)
II – DA FALTA GRAVE
Primeira Caixa: deve-se falar o porquê do pedido, sua fundamentação jurídica e, por fim, o pedido.
O Requerido é portador da estabilidade de (escrever o tipo de estabilidade) disposta no artigo (colocar a disposição legal – A Jurisprudência é pacífica que não é cabível no caso de gestante, acidentado do trabalho e doente profissional).
No entanto, (colocar a falta grave cometida pelo empregado
e sua fundamentação), ocasionando a sua suspensão nos termos do artigo 853 da CLT para
apuração da falta cometida.
Portanto, é a presente para apurar a falta grave cometida pelo Requerido, justificando, assim, a rescisão por justo motivo de seu contrato de trabalho, que é o que se pretende ao final deste.
III – DO CABIMENTO DO INQUÉRITO
Segundo dispõe o artigo 853 da CLT é medida inicial para a contagem do prazo para a interposição do Inquérito para Apuração de Falta Grave a
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suspensão imediata do empregado, conforme atitude tomada pela Requerida, como supra demonstrado.
Como demonstrado, a Requerente, dentro do prazo previsto em lei de 30 (trinta) dias, ajuizou o presente Inquérito para apurar a falta grave com o escopo de ver declarada a rescisão do contrato de trabalho do Requerido por justo motivo.
IV – DOS PEDIDOS
Diante do exposto requer a Requerente, se digne Vossa Excelência, a reconhecer a rescisão do contrato de trabalho do Requerido por justa causa, conforme fatos e fundamentos de direito aduzidos.
V – DOS REQUERIMENTOS
Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitido, especialmente pelo depoimento pessoal do Requerido, nos termos da Súmula 74 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, bem como oitiva de testemunhas, perícias e o que mais se fizer necessário ao justo deslinde do feito.
Requer, ainda, a notificação postal do Requerido para, em querendo, apresentar defesa, sob pena de revelia e confissão.
Requer, por fim, seja a presente ação julgada totalmente procedente, condenando a Requerido à integralidade dos pedidos, além de suportar as custas e demais ônus advindos do processo.
Dá-se à causa o valor de R$ ________ (__________).
Nestes termos, Pede deferimento.
Local e data: ___________________
Nome do advogado OAB/___ nº _________
6) Ação Cautelar, com fundamento no artigo 796 e seguinte do CPC. A petição inicial deve obedecer aos requisitos do artigo 801 do CPC.
A ação principal deverá ser proposta em trinta dias a contar da data da efetivação da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatório (artigo 806 CPC).
A Cautelar difere-se da Tutela Antecipada principalmente por seus fundamentos. Enquanto que na Tutela Antecipada deve -se observar o artigo 273 do CPC, conforme já mencionado, na Cautelar é necessário a comprovação dos pressupostos: “fumus boni iuris” e periculum in mora”, para que se obtenha a satisfação da medida. A Cautelar assegura o resultado prático do processo e a viabilidade da realização do direito afirmado pelo autor (não concede de forma antecipada o provimento jurisdicional pleiteado pelo autor – como ocorre na Tutela antecipada). As medidas cautelares podem ser revogadas a qualquer momento, diferente das Tutelas Antecipadas que só podem se revogadas ao final do processo na sentença.
Na Justiça do Trabalho a cautelar pode ser ajuizada nos seguintes casos:
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a) devedor sem domicílio certo e que tenta ausentar-se, ou que tenta alienar bens que possui, ou que deixa de pagar a obrigação no prazo estipulado.
b) tendo domicílio, o devedor: -se ausenta ou tenta ausentar-se furtivamente;
-registrando-se sua insolvên-cia, aliena ou tenta alienar bens que possui;
-contrai ou tenta contrair dívidas extraordinárias;
-comete o tenta cometer outro artifício fraudulento a fim de lesar credores ou frustrar a execução.
c) tendo imóveis, o devedor pretenda aliená-los, hipotecá-los, dá-los em anticrese, sem ficar com bens suficientes para o pagamento da dívida. ARRESTO Artigos 813 a 821 do CPC É necessário: -prova literal da dívida líquida e certa; -prova documental ou justificação dos casos citados no artigo 813 do CPC Assim, pretende o autor a concessão da presente Cautelar de Arresto do bem (descrever um bem certo) ou outros bens tantos
quanto forem necessários para a
satisfação do crédito.
Mesmas hipóteses anteriores, mas versando sobre o bem objeto da demanda ajuizada.
SEQUESTRO Artigos 822 a 825 do CPC Desta forma, pretende o Autor a devolução do mostruário que se encontra em poder do Réu.
Quando houver justo receio de que no tempo da instrução a prova não possa ser produção (tanto prova documental, como pericial ou testemunhal, seja por moléstia grave ou em razão da idade, ou por desativação de um setor, por exemplo). PRODUÇÃO ANTECIPADA DE PROVAS Artigos 846 a 851 do CPC O Autor pretende ajuizar Reclamação Trabalhista, requerendo adicional de insalubridade. Para tanto, faz-se necessária a realização imediata da perícia no local de trabalho do Autor, sob pena se
não ser possível realizá-la no futuro. Quando se pretende sejam
apresentados documentos, coisas móveis ou escrituras contábeis, nas quais há interesse jurídico, mas que se encontram em poder de terceiros ou da outra parte.
EXIBIÇÃO Artigos 844 a 845 do CPC Pretende o Autor que a Empresa-Ré exiba os documentos pleiteados
Quando se pretende justificar a existência de algum fato ou relação jurídica, seja para simples documento e sem caráter contencioso, seja para servir de prova em Processo.
JUSTIFICAÇÂO Artigos 861 a 866 do CPC Pretende o Autor a justificação do tempo de serviço anterior ao registrado pela Empresa-Ré.
Quando uma das partes, no curso do processo:
-viola a penhora, arresto, seqüestro ou imissão na posse;
-pratica qualquer outra inovação ilegal no estado de fato. ATENTADO Artigos 879 a 881 do CPC Assim, pretende o Autor que a Ré abstenha-se de praticar tais atos, repondo os bens em seu estabeleci-mento, sob pena de
multa diária a ser fixada por este Meritíssimo Juízo.
Quando uma das partes pretende obter um objeto em poder de outra BUSCA E APREENSÃO Artigos 839 a 843 do CPC Assim pretende a concessão de ordem judicial ordenando a busca e apreensão Quando uma das partes
necessita de registrar formalmente uma determinada situação PROTESTO NOTIFICAÇÃO INTERPELAÇÃO Artigos 867 a 873 do CPC
Que o juízo ordene a notificação do réu .
Da sentença da cautelar cabe Recurso Ordinário.
Modelo de Ação Cautelar:
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO TRABALHO DE____________________.
(pular de 10 a 15 linhas)
(espaço para o despacho do juiz ou protocolo)
QUALIFICAÇÃO DO SINDICATO*, por seu advogado (mandato procuratório incluso), com escritório na ², onde receberá notificações e intimações processuais futuras escritório na ², vem, respeitavelmente, à presença de Vossa Excelência propor AÇÃO
CAUTELAR DE PRODUÇÃO ANTECIPADA DE PROVAS, pelo rito especial, com pedido de
*
Nome completo do Sindicato, inscrito no CNPJ/MF sob o nº, com sede na Rua, nº, Bairro, Cidade, Estado, CEP
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liminar, com fulcro no artigo 796 combinado com o artigo 846 do CPC, em face de QUALIFICAÇÃO DA EMPRESA ³, pelos motivos de fato e de direito que passa a aduzidos.
I – DA REPRESENTATIVIDADE DA CATEGORIA (pode dar
outro título, esse é só um exemplo)
O Autor é sindicato representativo da categoria (mencionar a categoria se o enunciado trazer essa informação), lista de associados em anexo (não é mais obrigatório colocar a lista dos associados, pois o TST revogou a súmula que exigia tal lista, estabelecendo que a representação do sindicato é ampla, ou seja, de toda a categoria independente se o trabalhador é associado ou não – Súmula 177 TST, cancelada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003), atuante na região (colocar o nome da região de o enunciado mencioná-la), sendo legítima sua atuação para defender os interesses de seus associados.
II – DA PRODUÇAO ANTECIPADA DE PROVAS
Primeira Caixa: deve-se falar o porquê do pedido de horas extra, sua fundamentação jurídica e, por fim, o pedido.
Segundo informações de seus associados a Ré (ou Reclamada) está (colocar a estória que o enunciado traz, exemplo: removendo máquinas produtoras do galpão ta, para que o mesmo possa ser demolido para dar espaço a um estacionamento).
Com isso, tem o Autor justo receio de que com a provável (no exemplo dado acima: “desativação do galpão”), não possam mais ser realizadas perícias no local para averiguação das condições de trabalho e os riscos proporcionados.
Requer, portanto, nos termos e fundamento do artigo 849 do CPC, que Vossa Excelência se digne a conhecer a presente e ordenar a produção antecipada da prova (no caso, “pericial”), pois pretende o Autor promover a defesa de seus associados pleiteando adicional de insalubridade ou periculosidade que serão averiguados em perícia ora requerida, conforme disposto no artigo 195, parágrafo 2º da CLT, sob pena de não poder ser realizada no momento processual adequado.
III – DOS PRESSUPOSTOS DA AÇÃO CAUTELAR
Requer o Autor seja concedida a medida pleiteada, pois presentes os pressupostos para a sua concessão:
a) Do “fumus boni iuris” (provável existência de um direito)
Conforme supra mencionado o Autor pret ende ajuizar ação (ou Reclamação) Trabalhista pleiteando, entre outros direitos, o adicional de insalubridade ou periculosidade em favor de seus associados que laboram no local, que, conforme o artigo 195,
parágrafo 2º, da CLT, precisa passar por uma perícia para ser averiguado o direito aos adicionais, configurando, assim, o “fumus boni iuris”.
b) Do “periculum in mora” (o perigo de dano irreparável que
a demora trará)
Com a... (“desativação do galpão”), a perícia que será requerida posteriormente em decorrência das ações que serão ajuizadas pelo Autor, não poderá ser realizada no momento processual adequado, pois... (“o local de trabalho não estará mais em funcionamento”), prejudicando a análise das condições de trabalho e dos riscos das atividades ali efetuadas, o que configura o “periculum in mora”.
IV – DOS PEDIDOS
Diante do exposto requer o Autor seja concedida a presente medida cautelar de produção antecipada de provas para que possa ser realizada no... (“galpão”) a perícia necessária para constatação ou não de atividade insalubre ou perigosa no local de trabalho.
V – DOS REQUERIMENTOS
Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitido, especialmente pelo depoimento pessoal da Reclamada, nos termos da Súmula 74 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, bem como oitiva de testemunhas, perícias e o que mais se fizer necessário ao justo deslinde do feito.
Requer, ainda, a notificação postal da Reclamada para, em querendo, apresentar defesa, sob pena de revelia e confissão.
Requer, por fim, seja a presente ação julgada totalmente procedente conforme supra aduzido.
Protesta pelo ajuizamento da ação principal em 30 (trinta) dias nos termos do artigo 806 do CPC (porque ela é preparatória).
Dá-se à causa o valor de R$ ________ (__________).
Nestes termos, Pede deferimento.
Local e data: _________________________
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OAB/__ nº ________
6) Ação Revisional, com fundamento no artigo 471 do CPC.
No Direito do Trabalho ela é permitida, segundo o artigo 194 da CLT, quando cessar o direito ao adicional de insalubridade ou de periculosidade dos empregados, desta forma a Empresa ajuíza a Ação Revisional ao invés de simplesmente cessar o pagamento dos adicionais, o que é ilegal.
O requisito da Ação Revisional é que haja uma sentença transitada em julgado condenando a Empresa ao pagamento dos adicionais de insalubridade ou periculosidade. Deve haver necessariamente uma mudança no ambiente de trabalho de forma a eliminar os riscos à saúde do trabalhador.
Modelo de Ação Revisional:
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO TRABALHO DE ____________________.
(pular de 10 a 15 linhas)
(espaço para o despacho do juiz ou protocolo)
QUALIFICAÇÃO DA EMPRESA REQUERENTE ³, por seu advogado (mandato procuratório incluso), com escritório na ², onde receberá notificações e intimações processuais futuras, vem, respeitavelmente, à presença de Vossa Excelência propor AÇÃO REVISIONAL, pelo rito (ou procedimento) ordinário, com fulcro nos artigos 471 e
282 do CPC, em face de QUALIFICAÇÃO DO REQUERIDO ¹, pelos motivos de fato e de
direito que passa a aduzir.
I – RESUMO DA DEMANDA ANTERIOR
(Resumo do que ocorreu na demanda anterior, com a condenação da empresa, ao final, ao pagamento do adicional de insalubridade ou periculosidade).
O Réu promoveu Ação Trabalhista em face da Autora em (mesmos comentários sobre a data).
A ação foi julgada procedente, condenando a Autora ao pagamento do adicional de (colocar o tipo de adicional e o percentual da condenação),
transitando em julgado em (colocar a data do transito em julgado), data em que a Autora passou realizar o pagamento do adicional a que foi condenada.
II – DAS NOVAS CONDIÇÕES DE TRABALHO
(Explicar quais eram as condições de trabalho quando houve a condenação da empresa ao pagamento do adicional e como está o ambiente de trabalho após as mudanças realizadas e a conseqüente eliminação do agente de risco à saúde do empregado).
Na época da condenação da Autora ao pagamento do adicional (colocar o tipo de adicional) o Réu laborava, e ai nda labora, no setor de (colocar o setor foi fornecido pelo enunciado do problema), onde se utilizava como (por exemplo: “combustível o gás hidrogênio”).
O setor passou por recentes mudanças, principalmente quanto à composição do combustível utilizado na produção, passando a ser utilizado o (por exemplo: “GLP - Gás Liquefeito de Petróleo”).
Por esta razão é que pretende a Autora a revisão da ação trabalhista transitada em julgado que a condenou ao pagamento do adicional de (colocar o tipo de adicional), nos termos do artigo 194 da CLT, pois as mudanças realizadas no setor em que o Réu labora proporcionaram a eliminação do agente de risco à saúde dos empregados.
III – DO CABIMENTO DA REVISIONAL
Sendo certo que o adicional de (colocar o tipo de adicional) foi concedido por força de sentença jurídica continuada e que essa relação jurídica sofreu profunda modificação com a reforma do setor de trabalho do Réu, deixa de existir condições que sustentam a sentença revisanda, sendo a presente Ação Revisional o instrumento processual adequado para afastar o pagamento do adicional referido.
IV – DOS PEDIDOS
Diante do exposto requer a Autora:
a) a revisão da decisão proferida nos Autos do Processo nº _____ desta Vara, conforme o supra alegado;
b) a extinção da obrigação do pagamento do adicional de (colocar o tipo de adicional).
(Não esquecer de fazer os dois pedidos: revisão da sentença e extinção da obrigação).
V – DOS REQUERIMENTOS
Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitido, especialmente pelo depoimento pessoal do Réu, nos termos da Súmula 74 do
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Colendo Tribunal Superior do Trabalho, bem como oitiva de testemunhas, perícias e o que mais se fizer necessário ao justo deslinde do feito.
Requer, ainda, a notificação postal do Réu para, em querendo, apresentar defesa, sob pena de revelia e confissão.
Requer, por fim, seja a presente ação julgada totalmente procedente, conforme fatos e fundamentos alegados.
Dá-se à causa o valor de R$ ________ (__________).
Nestes termos, Pede deferimento.
Local e data: _______________________
Nome do advogado OAB/___ nº _________
7) Ação de Consignação em Pagamento, com fundamento no artigo 890 e seguintes do CPC. É proposta pelo devedor em face do credor para extinguir a obrigação de entregar determinada quantia ou coisa. É ajuizada na Justiça do Trabalho pelo empregador para depósito das verbas rescisórias, evitando que se constitua em mora e impedindo a aplicação da multa do artigo 477, parágrafo 8º da CLT.
Modelo de Ação de Consignação em Pagamento:
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO TRABALHO DE____________________.
(pular de 10 a 15 linhas)
(espaço para o despacho do juiz ou protocolo)
QUALIFICAÇÃO DA EMPRESA ³, por seu advogado (mandato procuratório incluso), com escritório na ², onde receberá notificações e intimações processuais
futuras, vem, respeitavelmente, à presença de Vossa Excelência propor AÇÃO DE
CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO, pelo rito ESPECIAL, com fulcro no artigo 890 e seguintes do CPC, em face de QUALIFICAÇÃO DO EMPREGADO ¹, pelos motivos de fato e
de direito que passa a aduzir.
I – DO CONTRATO DE TRABALHO
O Réu foi contratado aos préstimos da Autora em __/__/____ (colocar a data se o problema fornecê-la, senão colocar apenas “(data de admissão)”), para exercer a função de _______ (se o problema não fornecer o dado colocar “_________”), tendo sido dispensado em __/__/____ (mesma observação da data de admissão) sem justo motivo, ocasião em que percebia a remuneração de R$ _________ (___________) (escrever o valor em números e depois por extenso – se o problema não fornecer o dado colocar “RS_______”) por mês (ou qualquer outra forma de pagamento).
II – DA MORA DO EMPREGADO
Primeira Caixa: deve-se falar o porquê do pedido de horas extra, sua fundamentação jurídica e, por fim, o pedido.
Ao ser dispensado sem justo motivo, o Empregado recebeu aviso prévio indenizado, sendo informado que deveria comparecer à sede da Autora em dez dias para o recebimento de suas verbas rescisórias.
No entanto, na data estipulada, o Réu não compareceu na empresa, razão pela qual requer a Autora sejam consignados os valores referentes às verbas rescisórias discriminadas a seguir: (discriminar as verbas rescisórias devidas)
Portanto, requer seja a presente conhecida, evitando que se constitua em mora a Autora impedindo a aplicação da multa do parágrafo 8º, do artigo 477, da CLT.
III – DOS PEDIDOS
Diante do exposto requer a Autora:
a) o depósito da quantia de R$ (colocar o valor se o enunciado fornecer essa informação) referente ao pagamento das verbas rescisórias devidas;
b) a extinção da obrigação do pagamento das verbas rescisórias;
IV – DOS REQUERIMENTOS
Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitido, especialmente pelo depoimento pessoal do Réu, nos termos da Súmula 74 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, bem como oitiva de testemunhas, perícias e o que mais se fizer necessário ao justo deslinde do feito.
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Requer, ainda, a notificação postal do Réu para, em querendo, apresentar defesa, sob pena de revelia e confissão.
Requer, por fim, seja a presente ação julgada totalmente procedente com a conseqüente extinção da obrigação da Autora.
Dá-se à causa o valor de R$ ________ (valor consignado).
Nestes termos, Pede deferimento.
Local e data: ____________________
Nome do advogado OAB/__ nº ________
8) Ação Monitória, com fundamento no artigo 1.102 “a”, do CPC.
Objetiva uma cognição sumária visando a formação de um título executivo sem a demora do andamento processual comum.
Depende de prova escrita de uma dívida, sem eficácia de título executivo.
Modelo de Ação Monitória:
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO TRABALHO DE____________________.
(pular de 10 a 15 linhas)
(espaço para o despacho do juiz ou protocolo)
QUALIFICAÇÃO DO AUTOR ¹, por seu advogado (mandato procuratório incluso), com escritório na ², onde receberá notificações e intimações processuais futuras, vem, respeitavelmente, à presença de Vossa Excelência propor AÇÃO MONITÓRIA, pelo rito ESPECIAL, com fulcro no artigo 1.102a e seguintes do CPC, em face de QUALIFICAÇÃO DO RÉU ³, pelos motivos de fato e de direito que passa a aduzir.