APOSTILA PRATICA JURIDICA IV - FGV - Matéria Tributária

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ROTEIRO DE CURSO 2010.2 2a _Edição

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PLANO DE AULA ... 3

OBJETIVO DO CURSO ... 3

EMENTA DO CURSO ... 3

METODOLOGIA DO CURSO ... 3

AVALIAÇÃO DO CURSO ... 4

PROGRAMA DO CURSO (IDENTIFICAÇÃO DE PEÇAS) ... 5

PROVAS ANTERIORES DA OAB-RJ–1ª FASE ... 41

REPERTÓRIO DE PEÇAS ... 56

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA ... 56

AÇÃO DECLARATÓRIA DE (IN)EXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICO-TRIBUTÁRIA ... 77

AÇÃO ANULATÓRIA DE LANÇAMENTO TRIBUTÁRIO ... 97

AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO TRIBUTÁRIO ... 111

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA ... 124

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL ... 132

EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE ... 149

INFORMATIVOS DO STF E STJ (SÚMULAS, REPERCUSSÃO GERAL NO STF E RECURSO REPETITIVO NO STJ) ... 157

SISTEMA TRIBUTÁRIO NACIONAL (LIMITAÇÕES E PRINCÍPIOS) ... 157

OBRIGAÇÃO TRIBUTÁRIA ... 162

CRÉDITO TRIBUTÁRIO ... 165

TRIBUTOS ...180

ADMINISTRAÇÃO TRIBUTÁRIA ... 204

PROCESSO ADMINISTRATIVO TRIBUTÁRIO ... 204

PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO ... 206

PROVAS ANTERIORES DA OAB-RJ–1ª FASE ... 216

30º EXAME ... 216

31º EXAME ... 219

32º EXAME ... 221

33º EXAME ... 226

34º EXAME (CADERNO A) ... 231

35º EXAME (CADERNO ALFA) ... 234

36º EXAME (CADERNO ÁGUA) ... 237

37º EXAME (CADERNO ALFA) ... 240

38º EXAME (CADERNO ÔMEGA) ... 243

39º EXAME (CADERNO LIBERDADE) ... 247

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PLANO DE AULA

OBJETIVO DO CURSO

O objetivo desta disciplina é oferecer aos alunos uma visão da prática do Direito Tributário, de modo a prepará-los para a advocacia, privada ou pú-blica. Desenvolver-se-á nos alunos a habilidade de identifi cação e elaboração de peças processuais através da análise e síntese do conhecimento apreendido nas disciplinas da grade curricular já ministradas no curso da graduação.

Dessa forma o aluno estará capacitado a: 1) identifi car o problema jurídi-co (caso jurídi-concreto) através do problema apresentado; 2) identifi car o instru-mento jurídico-processual adequado para lidar com a questão em discussão; 3) redigir a peça processual mais adequada; 4) consultar a legislação apropria-da ao caso e argumentar juridicamente com apoio na legislação; 5) elaborar um texto que indique conhecimento da técnica profi ssional e capacidade de interpretação e de exposição. Ao término do curso, o aluno estará capacitado a aplicar esses conhecimentos na prática permitindo que ele possa identifi car os diversos elementos e características das relações jurídicas materiais e, sua defesa no plano processual, habilitando-o a desenvolver textos jurídicos e normativos. Paralelamente a isso, procurar-se-á prepará-lo para o exame de prática profi ssional da OAB.

EMENTA DO CURSO

Controle de constitucionalide. Mandado de Segurança em matéria tri-butária. Ação declaratória de (in)existência de relação jurídico tributaria. Ação anulatória Tributária. Ação de repetição do indébito tributário. Ação de consignação em pagamento em matéria tributária. Cautelar de Caução. Execução Fiscal. Cautelar Fiscal. Embargos à execução fi scal. Exceção de pré-executividade.

METODOLOGIA DO CURSO

Será utilizado o método participativo e socrático, de modo a promover o desenvolvimento do raciocínio crítico do aluno. A presença na aula é obriga-tória, observado o limite de faltas autorizado pela FGV. Espera-se do aluno que esteja preparado para participar ativamente dos debates que serão trava-dos em sala de aula, mediante a leitura prévia da bibliografi a a ser indicada.

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O professor poderá selecionar, em cada aula, um grupo de alunos para apre-sentar as questões propostas para a turma nos primeiros 20 minutos da aula seguinte, bem como outro grupo para preparar um resumo da aula que está sendo apresentada.

AVALIAÇÃO DO CURSO

A avaliação de desempenho do aluno será realizada através da nota cor-respondente à elaboração de peça processual simulada, ao longo do semestre, mais uma peça processual relativa à prova. À peça processual relativa à prova semestral será conferida nota de 0 (zero) a 9 (nove), acrescida de até 1,0 (um) ponto referente à participação e assiduidade nos debates. Os alunos deverão entregar ao professor, na data defi nida no início do semestre, uma peça simu-lada para ser arquivada junto com a prova. Todas as peças, prova e simusimu-lada, serão corrigidas em sala de aula. Caso o aluno deixe de entregar ou atrase a entrega de qualquer das peças simuladas na data determinada, perderá um ponto na nota da prova. A nota relativa à peça realizada como prova será ava-liada pelo professor levando-se em consideração os seguintes critérios:

I - Indicação do foro competente, preâmbulo

e qualifi cação ... até 1,0 ponto II - Fundamentação jurídica, raciocínio lógico

e argumentação ... até 4,0 pontos III - Pedidos e requerimentos ... até 3,0 pontos IV - Ortografi a e gramática ... até 1,0 ponto V - Assiduidade e participação nos debates ... até 1,0 ponto Total ... até 10,0 pontos Serão utilizadas como simulados as provas anteriores do Exame da Ordem dos Advogados do Brasil, bem como outras, formuladas especifi camente pelo professor da disciplina, com o objetivo de abordar temas de grande relevância jurídica da atualidade no Direito Tributário e no Direito Processual Tribu-tário. Os alunos poderão consultar livremente livros, códigos e anotações na realização dos simulados e provas.

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PROGRAMA DO CURSO (IDENTIFICAÇÃO DE PEÇAS)

INTRODUÇÃO

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

• Difuso: incidenter tantum / RE (Senado Federal) • Concentrado: ADIn / ADC

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA LEGISLAÇÃO

• Lei nº 12.016/2009 e CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA DOUTRINA

• Lopes, Mauro Luis Rocha. Processo Judicial Tributário. Execução Fis-cal e Ações Tributárias. 5ª ed. Impetus. Rio de Janeiro. 2008

• Lopes, Mauro Luis Rocha. Comentários à nova Lei do Mandado de Segurança. Impetus. Rio de Janeiro. 2010

• Machado, Hugo de Brito. Mandado de Segurança em Matéria Tribu-tária. 4ª ed. Dialética. São Paulo. 2000

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA JURISPRUDÊNCIA STF

• Súmula 239: decisão que declara indevida a cobrança do imposto em determinado exercício não faz coisa julgada em relação aos posteriores. • Súmula 266: não cabe mandado de segurança contra lei em tese. • Súmula 429: a existência de recurso administrativo com efeito

sus-pensivo não impede o uso do mandado de segurança contra omissão da autoridade.

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• Súmula 629: a impetração de mandado de segurança coletivo por entidade de classe em favor dos associados independe da autoriza-ção destes.

• Súmula 630: a entidade de classe tem legitimação para o mandado de segurança ainda quando a pretensão veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria.

• Súmula 631: constitucionalidade, lei, fi xação, prazo, decadência, im-petração, mandado de segurança.

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA JURISPRUDÊNCIA STJ

• Súmula 212: A compensação de créditos tributários não pode ser defe-rida em ação cautelar ou por medida liminar cautelar ou antecipatória. • Súmula 213: O mandado de segurança constitui ação adequada para

a declaração do direito à compensação tributária.

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA ARTIGOS DE LEITURA OBRIGATÓRIA

• Art. 6o, Lei 12.016/09: A petição inicial, que deverá preencher os re-quisitos estabelecidos pela lei processual, será apresentada em 2 (duas) vias com os documentos que instruírem a primeira reproduzidos na segunda e indicará, além da autoridade coatora, a pessoa jurídica que esta integra, à qual se acha vinculada ou da qual exerce atribuições. • § 3o Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o

ato impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prática.

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA ARTIGOS DE LEITURA OBRIGATÓRIA

• Art. 282, CPC. A petição inicial indicará:

I– o juiz ou tribunal, a que é dirigida (VARA/COMPETÊNCIA) II– os nomes, prenomes, estado civil, profi ssão, domicílio e residência

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III– o fato e os fundamentos jurídicos do pedido (FATOS E FUNDAMENTAÇÃO)

IV– o pedido, com as suas especifi cações (PEDIDO) V– o valor da causa (VALOR DA CAUSA)

VI– as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados (MS PROVA PRÉ-CONSTITUÍDA)

VII -o requerimento para a citação do réu (ESPECIFICIDADES)

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA VARA /JUÍZO COMPETENTE

• Competência absoluta – sede da autoridade coatora (Vara Federal ou da Fazenda Pública Estadual do domicílio legal da autoridade coatora)

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA LEGITIMIDADE AD CAUSAM ATIVA

• Titular de direito violado ou ameaçado e titular de direito decorrente • Art. 1o Conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito

líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fí-sica ou jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funções que exerça.

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA

CF/88, art. 5º, XXI–as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, têm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente;

CF/88, art. 5º, LXX – o mandado de segurança coletivo pode ser impetrado por:

a) partido político com representação no Congresso Nacional;

b) organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em funcionamento há pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados;

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MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA Mandado de Segurança Coletivo

• Art. 21. O mandado de segurança coletivo pode ser impetrado por parti-do político com representação no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legítimos relativos a seus integrantes ou à fi nalidade partidária, ou por organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em funcionamento há, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos líquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes às suas fi nalidades, dispensada, para tanto, autorização especial.

• Parágrafo único. Os direitos protegidos pelo mandado de segurança coletivo podem ser:

I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividu-ais, de natureza indivisível, de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrária por uma relação jurídica básica;

II - individuais homogêneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes de origem comum e da atividade ou situação específi ca da totalidade ou de parte dos associados ou membros do impetrante.

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA LEGITIMIDADE AD CAUSAM PASSIVA

• “Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prática.” – Art. 6º, caput c/c § 3º e Art. 1, § 1º c/c § 2º, Lei n.º 12.016/2009

• Art. 1o Conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fí-sica ou jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funções que exerça.

• § 1o Equiparam-se às autoridades, para os efeitos desta Lei, os re-presentantes ou órgãos de partidos políticos e os administradores de entidades autárquicas, bem como os dirigentes de pessoas jurídicas ou as pessoas naturais no exercício de atribuições do poder público, somente no que disser respeito a essas atribuições.

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MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA IMPETRAÇÃO PREVENTIVA

• justo receio afasta a tese de impetração contra lei em tese

• Art. 142. ...

• Parágrafo único. A atividade administrativa de lançamento é vinculada

e obrigatória, sob pena de responsabilidade funcional.

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA CONEXÃO POR PREJUDICIALIDADE

• Distribuição por dependência

• Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais ações, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir.

• Art. 105. Havendo conexão ou continência, o juiz, de ofício ou a re-querimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunião de ações propostas em separado, a fi m de que sejam decididas simultaneamente. • Art. 106. Correndo em separado ações conexas perante juízes que têm

a mesma competência territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar.

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA PRAZO PARA IMPETRAÇÃO

• Art. 23. O direito de requerer mandado de segurança extinguir-se-á decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da ciência, pelo interes-sado, do ato impugnado.

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA RELAÇÃO JURÍDICA CONTINUATIVA

• Súmula 239: decisão que declara indevida a cobrança do imposto em determinado exercício não faz coisa julgada em relação aos posteriores.

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MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA CAUÇÃO, FIANÇA E DEPÓSITO

• Art. 7o Ao despachar a inicial, o juiz ordenará: ...

III–que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fun-damento relevante e do ato impugnado puder resultar a inefi cácia da medida, caso seja fi nalmente deferida, sendo facultado exigir do impe-trante caução, fi ança ou depósito, com o objetivo de assegurar o ressar-cimento à pessoa jurídica.

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA DEPÓSITO

• Não há obrigação legal quando se pretende suspender a exigibilidade do crédito tributário

• Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crédito tributário:... II–o depósito do seu montante integral;

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA PRELIMINARES

• Não há obrigação legal

• Relevante citar: Impetração preventiva, competência, prazo de impe-tração, oferecimento de depósito/fi ança/caução, distribuição por de-pendência, etc...

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA PEDIDO LIMINAR

• Art. 7o , Lei 12.016/09: Ao despachar a inicial, o juiz ordenará: ...

III–que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fun-damento relevante e do ato impugnado puder resultar a inefi cácia da medida, caso seja fi nalmente deferida, sendo facultado exigir do impe-trante caução, fi ança ou depósito, com o objetivo de assegurar o ressar-cimento à pessoa jurídica.

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• Súmula 212: A compensação de créditos tributários não pode ser defe-rida em ação cautelar ou por medida liminar cautelar ou antecipatória. • Art. 170-A, CTN: É vedada a compensação mediante o aproveita-mento de tributo, objeto de contestação judicial pelo sujeito passivo, antes do trânsito em julgado da respectiva decisão judicial.

• Art. 151: Suspendem a exigibilidade do crédito tributário: ... IV–a concessão de medida liminar em mandado de segurança.

• Art. 585, § 1º: A propositura de qualquer ação relativa ao débito constante do título executivo não inibe o credor de promover-lhe a execução.

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA FUNDAMENTAÇÃO (MÍNIMO DE 3 PARÁGRAFOS)

• Destacar os motivos pelo qual escolheu esta ação, utilizando os artigos retrocitados

• Explicar qual é o ato coator do qual exsurge o direito líquido e certo, explicitando a prova pré-constituída (impetração preventiva)

• Escolher jurisprudências pertinentes ao caso concreto e justifi car o pedido (Súmulas do STF, STJ e jurisprudências)

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA PEDIDO (ART. 7º)

• que se notifi que o coator (...), a fi m de que, no prazo de 10 (dez) dias, preste as informações

• que se dê ciência do feito ao órgão de representação judicial da pessoa jurídica interessada (...), para que, querendo, ingresse no feito

• que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fun-damento relevante e do ato impugnado puder resultar a inefi cácia da medida

• que após a vinda das informações se dê ciência ao MPF

• que julgue procedente o pedido e conceda a segurança para (emissão de ordem dirigida à autoridade coatora para fazer): liberar mercado-rias ilegalmente apreendidas; expedir guias de importação; cancelar a inscrição do crédito tributário em dívida ativa; expedir CND ou CPEN; (ou não fazer): não inscrever crédito tributário na dívida ati-va; abster-se de lançar o crédito tributário

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MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA RESTRIÇÕES À MEDIDA LIMINAR

• Art. 7º, § 2º, Lei n.º 12.016/2009: Não será concedida medida limi-nar que tenha por objeto a compensação de créditos tributários, a en-trega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassifi cação ou equiparação de servidores públicos e a concessão de aumento ou a extensão de vantagens ou pagamento de qualquer natureza.

MANDADO DE SEGURANÇA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA DECLINAR ENDEREÇO

• Art. 39, CPC. Compete ao advogado, ou à parte quando postular em

causa própria:

I–declarar, na petição inicial ou na contestação, o endereço em que recebe-rá intimação;

AÇÃO DECLARATÓRIA DE (IN)EXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICO TRIBUTARIA

LEGISLAÇÃO

• CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL

DOUTRINA

• MARINS, James. Direito Processual Tributário Brasileiro (Adminis-trativo e Judicial). 4ª ed. Dialética. São Paulo. 2000

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AÇÃO DECLARATÓRIA DE (IN)EXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICO TRIBUTARIA

Art. 4o, CPC: O interesse do autor pode limitar-se à declaração: I–da existência ou da inexistência de relação jurídica;

AÇÃO DECLARATÓRIA DE (IN)EXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICO TRIBUTARIA

ARTIGOS DE LEITURA OBRIGATÓRIA

I–o juiz ou tribunal, a que é dirigida (VARA/COMPETÊNCIA) II–os nomes, prenomes, estado civil, profi ssão, domicílio e residência

do autor e do réu (QUALIFICAÇÃO DO AUTOR/REU)

III–o fato e os fundamentos jurídicos do pedido (FATOS E FUNDAMENTAÇÃO)

IV–o pedido, com as suas especifi cações (PEDIDO) V–o valor da causA (VALOR DA CAUSA)

VI–as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados (PROVAS)

VII–o requerimento para a citação do réu (CITAÇÃO)

VARA /JUÍZO COMPETENTE

• Vara Federal (União x Estado ou Município) ou Estadual – Fazenda Pública (Estado x Município)–Juízo do foro do domicílio tributário do sujeito passivo (art. 891, CPC c/c arts. 127 e 159, CTN e Art. 109, CF/88)

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LEGITIMIDADE AD CAUSAM ATIVA

• contribuinte ou responsável • substituto tributário

• ação coletiva – requisitos (dispensada a autorização expressa dos subs-tituídos e a juntada da relação nominal dos fi liados)

LEGITIMIDADE AD CAUSAM PASSIVA

• Pessoa jurídica de direito público federal, estadual ou municipal (en-tes federativos, autarquias e fundações)

• Sujeito passivo da relação jurídico tributária

• Art. 119. Sujeito ativo da obrigação é a pessoa jurídica de direito pú-blico, titular da competência para exigir o seu cumprimento

• Capacidade tributária ativa – Art. 7º, CTN: A competência tributária é indelegável, salvo atribuição das funções de arrecadar ou fi scalizar tributos, ou de executar leis, serviços, atos ou decisões administrativas em matéria tributária, conferida por uma pessoa jurídica de direito público a outra, nos termos do § 3º do artigo 18 da Constituição

RELAÇÃO JURÍDICA CONTINUATIVA

• Súmula 239, STF: Decisão que declara indevida a cobrança do im-posto em determinado exercício não faz coisa julgada em relação aos posteriores.

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DEPÓSITO

• Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crédito tributário: ...

II–o depósito do seu montante integral;

PRELIMINARES

• Não há obrigação legal

• Relevante citar: distribuição por dependência com ação anulatória,

man-dado de segurança, etc.

CONEXÃO POR PREJUDICIALIDADE

• Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais ações, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de pedir.

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ANTECIPAÇAO DE TUTELA

• Art. 273. O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença da verossimilhança da alegação e:

I–haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação;... • Art. 151, CTN: Suspendem a exigibilidade do crédito tributário:...

V – a concessão de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espécies de ação judicial;

• Art. 585, CPC, § 1o: A propositura de qualquer ação relativa ao dé-bito constante do título executivo não inibe o credor de promover-lhe a execução.

FUNDAMENTAÇÃO (MÍNIMO DE 3 PARÁGRAFOS)

• Destacar os motivos pelo quais escolheu esta ação, utilizando os arti-gos retrocitados

• Incerteza jurídica objetiva e não aquela que se encontra no espírito do autor. Ocorrência de fato a que a norma empresta, ainda que supos-tamente, efeito jurídico, para não se tornar instrumento de consulta à lei em tese

• Explicar qual a relação jurídica se pretende declarar (in)existente, explicitando os polos ativos e passivos, bem como a questão fático-jurídica (fundamentos de fato e de direito) que enseja o afastamento da obrigação tributária principal ou acessória

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PEDIDO

• citação do réu

• julgar procedente o pedido para declarar (declaratória pura) a exis-tência de relação jurídica no que concerne a deduções de base de cál-culo por isenção, imunidade ou não-incidência, direito a compensar, alíquota a menor aplicável, declaratória de crédito escritural ICMS e IPI (direito creditório); para declarar a inexistência de relação jurídi-ca e condenar... (ação declaratória e condenatória – repetitória, art. 292, CPC)

• a condenação do réu aos ônus de sucumbência

DECLINAR ENDEREÇO

causa própria:

AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA LEGISLAÇÃO

• CÓDIGO PROCESSO CIVIL

AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA DOUTRINA

• Marins, James. Direito Processual Tributário Brasileiro (Administrati-vo Judicial). 4ª ed. Dialética. São Paulo. 2000

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AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA JURISPRUDÊNCIA

• SÚMULA TFR Nº 247: Não constitui pressuposto da ação anulató-ria do débito fi scal o depósito de que cuida o art. 38 da Lei nº 6.830, de 1980.

• Art. 38, LEF: A discussão judicial da Dívida Ativa da Fazenda Pública só é admissível em execução, na forma desta Lei, salvo as hipóteses de mandado de segurança, ação de repetição do indébito ou ação anula-tória do ato declarativo da dívida, esta precedida do depósito prepa-ratório do valor do débito, monetariamente corrigido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encargos.

AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA ARTIGOS DE LEITURA OBRIGATÓRIA

III–o fato e os fundamentos jurídicos do pedido (FATO E FUNDAMENTAÇÃO)

AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA ARTIGOS DE LEITURA OBRIGATÓRIA

• Art. 169. Prescreve em dois anos a ação anulatória da decisão adminis-trativa que denegar a restituição.

Parágrafo único. O prazo de prescrição é interrompido pelo início da ação judicial, recomeçando o seu curso, por metade, a partir da data da intimação validamente feita ao representante judicial da Fazenda Pública interessada.

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AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA CONEXÃO POR PREJUDICIALIDADE

• Distribuição por dependência à Execução Fiscal

AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA VARA /JUÍZO COMPETENTE

AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA LEGITIMIDADE AD CAUSAM ATIVA

AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA LEGITIMIDADE AD CAUSAM PASSIVA

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AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA PRELIMINARES

• Relevante citar: Distribuição por dependência;

Prescrição/Decadên-cia; Depósito.

AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA ANTECIPAÇÃO DE TUTELA

• Art. 273, CPC

• Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crédito tributário: ...

AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA DEPÓSITO

• Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crédito tributário: ... II – o depósito do seu montante integral;

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AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA

• Descontituir o lançamento tributário ou ato administrativo da auto-ridade fazendária

• Explicar qual a relação jurídica se pretende desconstituir, explicitando os polos ativos e passivos, bem como a questão fático-jurídica (funda-mentos de fato e de direito) que enseja a anulação do lançamento ou do ato administrativo

AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA PEDIDO

• citação do réu

• julgar procedente o pedido para anular o lançamento tributário (anu-latória pura)

• julgar procedente o pedido para anular o lançamento tributário e de-clarar a (in)existência de relação jurídica

• julgar procedente o pedido para anular a decisão administrativa que denegar a restituição de tributo ou outro pedido do contribuinte (in-deferitória de pedido de isenção, imunidade, parcelamento, etc.) • a condenação do réu aos ônus de sucumbência

AÇÃO ANULATÓRIA TRIBUTÁRIA DECLINAR ENDEREÇO

causa própria:

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AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO LEGISLAÇÃO

AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO DOUTRINA

• Cais, Cleide Previtalli. O Processo Tributário. Coleção Estudos de Di-reito de Processo. Vol. 22. 6ª ed. RT. São Paulo. 2009

AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO JURISPRUDÊNCIA DO STJ

• Súmula nº 188–Os juros moratórios, na repetição do indébito tribu-tário, são devidos a partir do trânsito em julgado da sentença.

• Súmula nº 212–A compensação de créditos tributários não pode ser deferida por medida liminar. Sumulas STJ: 188, 212

AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO ARTIGOS DE LEITURA OBRIGATÓRIA

III–o fato e os fundamentos jurídicos do pedido (FATO E FUNDAMENTAÇÃO)

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AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO ARTIGOS DE LEITURA OBRIGATÓRIA

• Art. 165, CTN. O sujeito passivo tem direito, independentemente de prévio protesto, à restituição total ou parcial do tributo, seja qual for a modalidade do seu pagamento, ressalvado o disposto no § 4º do artigo 162, nos seguintes casos:

I–cobrança ou pagamento espontâneo de tributo indevido ou maior que o devido em face da legislação tributária aplicável, ou da natureza ou circunstâncias materiais do fato gerador efetivamente ocorrido; II–erro na edifi cação do sujeito passivo, na determinação da alíquota

aplicável, no cálculo do montante do débito ou na elaboração ou conferência de qualquer documento relativo ao pagamento;

III–reforma, anulação, revogação ou rescisão de decisão condenatória.

AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO VARA /JUÍZO COMPETENTE

AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO LEGITIMIDADE AD CAUSAM ATIVA

AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO LEGITIMIDADE AD CAUSAM PASSIVA

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AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO PRELIMINARES

• Relevante citar: Prescrição/Decadência e Prova da Repercussão

AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO DECADÊNCIA/PRESCRIÇÃO

• Art. 168. O direito de pleitear a restituição extingue-se com o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contados:

I–nas hipótese dos incisos I e II do artigo 165, da data da extinção do crédito tributário;

II–na hipótese do inciso III do artigo 165, da data em que se tornar defi nitiva a decisão administrativa ou passar em julgado a decisão judicial que tenha reformado, anulado, revogado ou rescindido a decisão condenatória.

• Art. 169. Prescreve em dois anos a ação anulatória da decisão admi-nistrativa que denegar a restituição.

Parágrafo único. O prazo de prescrição é interrompido pelo início da ação judicial, recomeçando o seu curso, por metade, a partir da data da intimação validamente feita ao representante judicial da Fazenda Pública interessada.

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AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO PROVA DA REPERCUSSÃO

• Súmula 546: Cabe a restituição do tributo pago indevidamente, quando

reconhecido por decisão, que o contribuinte “de jure” não recuperou do contribuinte “de facto” o “quantum” respectivo.

• Art. 166. A restituição de tributos que comportem, por sua natureza,

transferência do respectivo encargo fi nanceiro somente será feita a quem prove haver assumido o referido encargo, ou, no caso de tê-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a recebê-la.

AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO PRELIMINARES

AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO PEDIDO LIMINAR

• Em tese não poderia haver

• STJ Súmula nº 212–A compensação de créditos tributários não pode ser deferida por medida liminar.

• Art. 170-A. É vedada a compensação mediante o aproveitamento de tributo, objeto de contestação judicial pelo sujeito passivo, antes do trânsito em julgado da respectiva decisão judicial.

AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO FUNDAMENTAÇÃO (MÍNIMO DE 3 PARÁGRAFOS)

• Explicar qual a relação jurídica se pretende declarar inexistente, expli-citando os polos ativos e passivos, bem como a questão fático-jurídica (fundamentos de fato e de direito) que enseja a repetição do indébito • Escolher jurisprudências pertinentes ao caso concreto e justifi car o

(26)

AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO PEDIDO

• a citação do réu

• julgar procedente o pedido para condenar o réu a restituir o tributo recolhido indevidamente

• julgar procedente o pedido para declarar a (in)existência de relação jurídica e condenar o réu a restituir o tributo recolhido indevidamen-te–art. 292, CPC

• julgar procedente o pedido para condenar o réu a restituir e/ou auto-rização a compensação de tributo recolhido indevidamente–art. 292, CPC

• Multas e juros – arts. 167, CTN; STJ, 188 c/c 219, CPC • a condenação do réu aos ônus de sucumbência

AÇÃO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO DECLINAR ENDEREÇO

causa própria:

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA LEGISLAÇÃO

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA DOUTRINA

(27)

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA ARTIGOS DE LEITURA OBRIGATÓRIA

III–o fato e os fundamentos jurídicos do pedido (FATOS E FUNDAMENTAÇÃO)

IV–o pedido, com as suas especifi cações (PEDIDO) V–o valor da causa (VALOR DA CAUSA)

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA

• Art. 156. Extinguem o crédito tributário:...

VIII–a consignação em pagamento, nos termos do disposto no § 2º do artigo 164;

• Art. 164. A importância de crédito tributário pode ser consignada judicialmente pelo sujeito passivo, nos casos:...

§ 2º Julgada procedente a consignação, o pagamento se reputa efetua-do e a importância consignada é convertida em renda; julgada im-procedente a consignação no todo ou em parte, cobra-se o crédito acrescido de juros de mora, sem prejuízo das penalidades cabíveis. • Aplicação subsidiária: 890 a 899, CPC e 334 a 345, CC

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA VARA /JUÍZO COMPETENTE

(28)

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA LEGITIMIDADE AD CAUSAM ATIVA

• contribuinte ou responsável • Terceiro – art. 204, § único, CTN • Substituto tributário

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA LEGITIMIDADE AD CAUSAM PASSIVA

• Pessoa jurídica de direito público federal, estadual ou municipal (en-tes federativos, autarquias e fundações) – sujeito passivo da relação ju-rídico tributária (capacidade tributária ativa – art. 7º c/c 119, CTN) – isoladamente ou cumulativamente

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA PRELIMINARES

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA CONEXÃO POR PREJUDICIALIDADE

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AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA ANTECIPAÇÃO DE TUTELA

• Art. 273, CPC

• Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crédito tributário:...

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA FUNDAMENTAÇÃO (MÍNIMO DE 3 PARÁGRAFOS)

• Destacar os motivos pelo qual escolheu esta ação – indevida resistên-cia oferecida pelo credor ou da pretensão de mais de um credor em recebê-la -, utilizando os artigos retrocitados

• Explicar qual a relação jurídica se pretende declarar existente, explici-tando os polos ativos e passivos, bem como a questão fático-jurídica (fundamentos de fato e de direito) que enseja a recusa indevida ao pagamento ou indevida cobrança por dos entes da federação

• Fundamentos fático-jurídicos: Dúvida sobre quem deva legitimamen-te receber o pagamento; Cobrança simultânea e através mesmo do-cumento de dois tributos, pretendendo o contribuinte recolher ape-nas um.

EX: IPTU e Taxa de lixo; Subordinação do pagamento do tributo ao pagamento de exercícios anteriores (art. 158, II, CTN); Criação de difi culdades ou embaraços ao recebimento, de tal forma que possa ser equiparada à recusa (art. 162, § 2º, CTN)

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA PEDIDO

• depósito extrajudicial: inaplicável em face da necessidade de trânsito em julgado para a extinção do CT (156, VIII c/c 164, §2º, CTN) • a citação do réu para levantar o depósito ou oferecer resposta

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• o julgamento procedente do pedido para extinguir a obrigação, li-berando o autor da dívida, e a conversão em renda da importância consignada

• a condenação do réu aos ônus da sucumbência

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA DECLINAR ENDEREÇO

causa própria:

CAUTELAR DE CAUÇÃO

OBJETIVO: O contribuinte pode, após o vencimento da sua obrigação tributária e antes do ajuizamento da execução fiscal, garantir o juízo de forma antecipada, para o fim de obter certidão positiva com efeito de negativa. A caução oferecida pelo contribuinte, antes da propositura da execução fiscal, é equiparável à penhora antecipada e viabiliza a certidão pretendida.

• Artigo 206, do CTN: tem os mesmos efeitos previstos no artigo 205 (prova de quitação de tributo) a certidão de que conste a existência de créditos não vencidos, em curso de cobrança executiva em que tenha sido efetivada a penhora, ou cuja exigibilidade esteja suspensa.

• CONCLUSÃO: A percorrer-se entendimento diverso, o contribuin-te que contra si contribuin-tenha ajuizada ação de execução fi scal oscontribuin-tenta condi-ção mais favorável do que aquele contra o qual o Fisco não se voltou judicialmente ainda. Deveras, não pode ser imputado ao contribuinte solvente, isto é, aquele em condições de oferecer bens sufi cientes à ga-rantia da dívida, prejuízo pela demora do Fisco em ajuizar a execução fi scal para a cobrança do débito tributário.

• O mecanismo assemelha-se ao previsto no art. 570 do CPC, por for-ça do qual o próprio devedor pode iniciar a execução. Outrossim, instigado o Fisco pela caução oferecida, pode ele iniciar a execução, convertendo-se a garantia prestada por iniciativa do contribuinte na famigerada penhora que autoriza a expedição da certidão.

(31)

CAUTELAR FISCAL

OBJETIVO: Decretar, por iniciativa da Fazenda Pública, indisponibilidade de bens e direitos do sujeito passivo da obrigação tributária, precipuamente quanto este tem a intenção de frustrar o pagamento da dívida.

Art. 1º. O procedimento cautelar fiscal pode ser instaurado antes ou no curso da execução judicial da Dívida Ativa da União, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municípios e respectivas autarquias.

Parágrafo único. O requerimento da medida cautelar, na hipótese dos incisos V, alínea b e VII do art. 2º, independe da prévia constituição do crédito tributário.

Art. 2º A medida cautelar fi scal poderá ser requerida contra o sujeito passivo de crédito tributário ou não tributário, quando o devedor:... V–notifi cado pela Fazenda Pública para que proceda ao recolhimento do

crédito fi scal:...

b) põe ou tenta pôr seus bens em nome de terceiros;...

VII–aliena bens ou direitos sem proceder à devida comunicação ao órgão da Fazenda Pública competente, quando exigível em virtude de lei;...”

CONCLUSÃO: Apesar de ter perdido um pouco de sua utilidade, a medida cautelar fiscal ainda tem muita importância, pois visa a garantir que a Fazenda Pública efetive a execução e consiga arrecadar o montante devido, conforme os princípios da supremacia do interesse público sobre o interesse privado e da indisponibilidade do interesse público.

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL LEGISLAÇÃO

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EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL DOUTRINA

• Pacheco, Jose da Silva. Comentários à Lei de Execução Fiscal. 12ª ed. Saraiva. São Paulo. 2009

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL JURISPRUDÊNCIA STJ

• Súmula nº 392 - A Fazenda Pública pode substituir a certidão de dí-vida ativa (CDA) até a prolação da sentença de embargos, quando se tratar de correção de erro material ou formal, vedada a modifi cação do sujeito passivo da execução.

• Súmula nº 393–A exceção de pré-executividade é admissível na exe-cução fi scal relativamente às matérias conhecíveis de ofício que não demandem dilação probatória.

• Súmula nº 409 - Em execução fi scal, a prescrição ocorrida antes da propositura da ação pode ser decretada de ofício (art. 219, § 5º, do CPC).

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL ARTIGOS DE LEITURA OBRIGATÓRIA

I o juiz ou tribunal, a que é dirigida (VARA/COMPETÊNCIA)

II os nomes, prenomes, estado civil, profi ssão, domicílio e resi-dência do autor e do réu (QUALIFICAÇÃO DO AUTOR/ REU)

III o fato e os fundamentos jurídicos do pedido (FATOS E FUNDAMENTAÇÃO)

IV o pedido, com as suas especifi cações (PEDIDO) V o valor da causA (VALOR DA CAUSA)

VI as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados (PROVAS)

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• Art. 6º. ...

§ 4º–O valor da causa será o da dívida constante da certidão, com os encargos legais. (VALOR DA CAUSA)

• Art. 16–O executado oferecerá embargos, no prazo de 30 (trinta) dias, contados: (PRAZO DOS EMBARGOS)

I–do depósito;

II–da juntada da prova da fi ança bancária; III–da intimação da penhora.

• Art. 16. ...

§ 1º–Não são admissíveis embargos do executado antes de garantida a execução.

§ 2º–No prazo dos embargos, o executado deverá alegar toda matéria útil à defesa, requerer provas e juntar aos autos os documentos e rol de testemunhas, até três, ou, a critério do juiz, até o dobro des-se limite.

§ 3º–Não será admitida reconvenção, nem compensação, e as exceções, salvo as de suspeição, incompetência e impedimentos, serão argüi-das como matéria preliminar e serão processaargüi-das e julgaargüi-das com os embargos.

(34)

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL VARA / JUÍZO COMPETENTE

• Vara Federal ou Vara Federal Especializada em Execução Fiscal da Ca-pital (União x Estado ou Município) ou Estadual – Fazenda Pública (Estado x Município)–Juízo do foro do domicílio tributário do sujeito passivo (art. 891, CPC c/c arts. 127 e 159, CTN e Art. 109, CF/88)

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL LEGITIMIDADE AD CAUSAM ATIVA

• art. 4º, LEF – devedor, fi ador, espólio, massa, responsável por dívidas tributárias ou não, sucessores a qualquer título

• contribuinte ou responsável

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL LEGITIMIDADE AD CAUSAM PASSIVA

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL PRELIMINARES

• Relevante citar: Distribuição por dependência; exceções – art 745 CPC–Prescrição/Decadência; Garantia do juízo

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• Art. 745. Nos embargos, poderá o executado alegar:

I–nulidade da execução, por não ser executivo o título apresentado; II–penhora incorreta ou avaliação errônea;

III–excesso de execução ou cumulação indevida de execuções;

IV–retenção por benfeitorias necessárias ou úteis, nos casos de título para entrega de coisa certa (art. 621);

V–qualquer matéria que lhe seria lícito deduzir como defesa em proces-so de conhecimento.

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL CONEXÃO POR PREJUDICIALIDADE

• Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais ações, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de pedir.

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL ANTECIPAÇAO DE TUTELA

(36)

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

• Explicar qual a relação jurídica se pretende desconstituir, explicitando os polos ativos e passivos, bem como a questão fático-jurídica (funda-mentos de fato e de direito) que enseja a anulação/desconstituição da execução fi scal

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL PEDIDO

• a citação do réu

• julgar procedente o pedido para extinguir a execução fi scal em face da prescrição/decadência, inexigibilidade do título, ilegitimidade das partes, cumulação indevida de execuções, excesso de execução, nuli-dade do processo, causas impeditivas modifi cativas ou extintivas da obrigação, exceções processuais peremptórias (coisa julgada e litispen-dência) e dilatórias (suspeição, incompetência e impedimento), nuli-dade do título, inconstitucionaliddae da exação, nulinuli-dade do processo originário, inocorrência do fato gerador

• a condenação do réu aos ônus de sucumbência

EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL DECLINAR ENDEREÇO

causa própria:

(37)

EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE (OPOSIÇÃO PRÉ-PROCESSUAL OU OBJEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE)

LEGISLAÇÃO

• CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL

DOUTRINA

JURISPRUDÊNCIA STJ

• Súmula nº 393–A exceção de pré-executividade é admissível na exe-cução fi scal relativamente às matérias conhecíveis de ofício que não demandem dilação probatória.

• Art. 5º, LV, CF/88: LV–aos litigantes, em processo judicial ou admi-nistrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

• Art. 267. Extingue-se o processo, sem resolução de mérito:...

IV–quando se verifi car a ausência de pressupostos de constituição e de desenvolvimento válido e regular do processo;..

Vl–quando não concorrer qualquer das condições da ação, como a pos-sibilidade jurídica, a legitimidade das partes e o interesse processual;

(38)

• Art. 586. A execução para cobrança de crédito fundar-se-á sempre em título de obrigação certa, líquida e exigível.

• Art. 618. É nula a execução:

I–se o título executivo não for líquido, certo e exigível (art. 586);... II–se o devedor não for regularmente citado;

VARA/JUÍZO COMPETENTE

• Vara Federal ou Vara Federal Especializada em Execução Fiscal da Ca-pital (União x Estado ou Município) ou Estadual – Fazenda Pública (Estado x Município)–Juízo do foro do domicílio tributário do sujeito passivo (art. 891, CPC c/c arts. 127 e 159, CTN e Art. 109, CF/88)

EXCEÇÃO DE EXECUTIVIDADE (OPOSIÇÃO PRÉ-PROCESSUAL OU OBJEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE) LEGITIMIDADE AD CAUSAM ATIVA

• Art. 4º–A execução fi scal poderá ser promovida contra: I–o devedor;

II–o fi ador; III–o espólio; IV–a massa;

V–o responsável, nos termos da lei, por dívidas, tributárias ou não, de pessoas físicas ou pessoas jurídicas de direito privado; e

VI–os sucessores a qualquer título. • contribuinte ou responsável • terceiros

(39)

EXCEÇÃO DE EXECUTIVIDADE (OPOSIÇÃO PRÉ-PROCESSUAL OU OBJEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE) LEGITIMIDADE AD CAUSAM PASSIVA

EXCEÇÃO DE EXECUTIVIDADE (OPOSIÇÃO PRÉ-PROCESSUAL OU OBJEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE) PRELIMINARES

• Relevante citar: Distribuição por dependência; desnecessidade de di-lação probatória

ANTECIPAÇAO DE TUTELA

• Suspender a execução

(40)

• Destacar os motivos pelo qual escolheu esta defesa processual, utili-zando os artigos retrocitados

• Explicar qual a relação jurídica se pretende desconstituir, explicitando os polos ativos e passivos, bem como a questão fático-jurídica (funda-mentos de fato e de direito) que enseja a anulação/desconstituição da execução fi scal

PEDIDO

• Intimação do réu para impuganar

• julgar procedente o pedido para extinguir a execução fi scal em face da nulidade formal e material da CDA (defesa formal); falta de liquidez, certeza e exigibilidade do título (falta de exequibilidade – art. 586, CPC); prescrição/decadência, pagamento, imunidade, isenção, não- incidência, anistia, remissão, compensação, novação (defesa mate-rial), cumulação indevida de execuções, excesso de execução, exceções processuais peremptórias (coisa julgada e litispendência) e dilatórias (suspeição, incompetência e impedimento), nulidade do título, in-constitucionaliddade da exação, nulidade do processo originário, ino-corrência do fato gerador

(41)

PROVAS ANTERIORES DA OAB-RJ–1ª FASE

(42)

40º EXAME DE ORDEM

A sociedade empresária Móveis Ltda., com um único estabelecimento co-mercial na cidade de Belo Horizonte – MG, celebrou contrato coco-mercial com sociedade de país estrangeiro, fi cando acertado que tal país exportaria para o Brasil determinada mercadoria, cujo recebimento ocorreria no estado de São Paulo. Como há incidência de ICMS sobre a importação da mercadoria, o preposto de Móveis Ltda., por ocasião do despacho aduaneiro, no estado de São Paulo, apresentou a correspondente guia de recolhimento do ICMS, in-dicando como benefi ciário o estado de Minas Gerais, e o inspetor da Receita Federal do Brasil liberou a referida mercadoria. Entretanto, o agente fi scal estadual de São Paulo abordou o preposto, solicitando-lhe que apresentasse a guia de recolhimento do ICMS e, ao constatar que o estado benefi ciário era o de Minas Gerais, apreendeu a mercadoria e informou que só a liberaria mediante a apresentação do comprovante de pagamento do ICMS em favor do estado de São Paulo. Inconformados com a apreensão da mercadoria, os diretores da sociedade constituíram advogado.

Em face dessa situação hipotética, na qualidade de advogado(a) de Móveis Ltda., redija a medida judicial mais célere para a defesa dos interesses da re-ferida sociedade empresária, abordando todos os aspectos de direito material e processual pertinentes.

39º EXAME DE ORDEM – RJ

Santo Antônio, n.º 1.001, no Município de Taió – SC, foi notifi cada, em 1.º/3/2008, pelo município de Rio do Sul – SC, para recolher o ISS relativo aos serviços de transporte escolar realizados entre os municípios citados, no período de 1.º/1/2003 a 31/12/2007. O tributo não foi pago nem foi ofe-recida impugnação administrativa. Em 10/11/2008, o responsável legal da referida empresa procurou escritório de advocacia com o objetivo de propor uma única ação judicial visando ao cancelamento da notifi cação fi scal e à obtenção, urgente, de certidão de regularidade fi scal para participar de pro-cedimento licitatório no município de Rio do Sul – SC. A execução fi scal foi proposta em 10/8/2008, com base na certidão de dívida ativa lavrada em 10/5/2008.

Em face dessa situação hipotética, na qualidade de advogado(a) constituído(a) pela empresa RN Ltda., proponha a ação judicial cabível, con-siderando que a sociedade empresária não foi citada e não quer pagar o tribu-to nem sofrer qualquer constrição de bens.

(43)

A igreja São Francisco, sediada no município de Natal – RN, possui um extenso imóvel, dividido em vários prédios. Um desses prédios é destinado aos cultos e os demais estão alugados, sendo o valor dos aluguéis revertido para a manutenção das fi nalidades essenciais da igreja. Por entender que o aluguel do imóvel a afastava da imunidade constitucional, o administrador da igreja realizou o pagamento do IPTU referente a todos os imóveis aluga-dos. Certo dia, tendo tomado conhecimento de que outro templo não pagava tal imposto, nem mesmo com relação aos imóveis alugados, o administrador, entendendo indevido o pagamento que vinha efetuando, resolveu consultar profi ssional da advocacia.

Em face dessa situação hipotética, na qualidade de advogado(a) contratado(a) pela referida igreja, proponha a medida judicial que entender cabível para a defesa de seus interesses, abordando os aspectos de direito ma-terial e processual pertinentes, com fulcro na doutrina e(ou) jurisprudência.

No ano de 2006, Augusto, residente em Porto Alegre – RS, fi rmou com a imobiliária Delta, domiciliada em São Paulo – SP, contrato de promessa de compra e venda de imóvel localizado em loteamento situado em Salva-dor – BA. Conforme o contrato, Augusto deveria pagar o imóvel em 30 parcelas mensais. Após ter pago algumas parcelas, Augusto descobriu que o loteamento estava localizado em terra pública estadual e que, portanto, a empresa estava praticando crime de grilagem. Em vista disso, suspendeu o pagamento das prestações, antes mesmo de receber a posse do imóvel. Por determinação do fi sco, a empresa enviou à respectiva secretaria municipal de fi nanças a listagem dos adquirentes. Em 2008, ao requerer certidão negativa de débito, Augusto foi informado de que devia ao município valor de IPTU e taxa de iluminação pública, relativos ao lote objeto do citado contrato, nos montantes de, respectivamente, R$ 1.000,00 e R$ 200,00. Inconformado, Augusto decidiu procurar escritório de advocacia para a proposição de ação judicial com a fi nalidade de obter o cancelamento da dívida e a expedição imediata da certidão.

Em face da situação hipotética apresentada, na qualidade de advogado(a) contratado(a) por Augusto, elabore a peça processual que entender cabível para a defesa dos interesses de seu cliente, abordando, em seu texto, todos os aspectos pertinentes, com base na lei, doutrina e jurisprudência.

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Em razão de decisão tomada no CONFAZ, fi rmada pelos secretários da Fazenda das 27 unidades da Federação, foi aprovada no Congresso Nacio-nal uma lei complementar com as seguintes disposições relativas ao ICMS: o art. 1.o iguala em âmbito nacional a alíquota do ICMS incidente sobre a produção e comercialização do arroz, passando do que era, em média, 10%, para 30% em todas as unidades da Federação; o art. 2.o determina que, nas operações que destinem quaisquer mercadorias para o exterior, seja mantido e aproveitado o montante do crédito do imposto cobrado nas operações e prestações anteriores; o art. 3.o determina que, nas operações de vendas isentas, os contribuintes vendedores tenham igualmente o direito à manutenção e ao aproveitamento do montante do crédito do imposto cobrado nas operações e prestações anteriores. A cláusula de vigência dessa lei, publicada em 31 de maio de 2008, reza, apenas, que a lei entra em vigor na data de sua publicação. Em 30 de junho de 2008, o secretário da Fazenda do estado de São Paulo editou decreto de regulamentação de tal lei, no qual se estabelece a exigência das novas alíquotas a partir de 1.º de janeiro de 2009.

Considerando a situação hipotética acima apresentada e supondo que você tenha sido contratado(a) por uma empresa agropecuária produtora e expor-tadora de arroz, situada e domiciliada em São Paulo, para ajuizar uma ação judicial com vistas a evitar prejuízos tributários decorrentes da lei menciona-da, elabore a peça judicial adequada a atender às pretensões de sua cliente. A peça não deve conter pedido ou causa de pedir que fi ra o texto constitucional ou que, de alguma forma, prejudique o cliente.

Suponha que a União tenha editado, em 31 de dezembro de 2007, uma lei complementar que novamente instituiu a contribuição provisória sobre movimentação fi nanceira (CPMF) destinando parte dos recursos arrecada-dos à saúde e parte para as despesas comuns da União. Suponha, também, que o referido diploma legal tenha previsto que as movimentações de pes-soas físicas ou jurídicas que excedam, no mês, o valor de R$ 1.000.000,00 fi quem isentas da contribuição. Suponha, ainda, que a empresa Pague Pou-co Ltda., que fatura mensalmente R$ 50.000,00, disPou-corde da Pou-cobrança e procure um advogado para pleitear judicialmente não apenas o direito de a empresa não pagar a contribuição, mas, também, de recuperar todo o valor debitado a título de CPMF, em torno de R$ 1.200,00, desde janeiro de 2008 até hoje.