PROGRAMA DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO
CURSO DE MESTRADO EM DIREITO
JÚLIO THALLES DE OLIVEIRA ANDRADE
O PRINCÍPIO DA VEDAÇÃO AO RETROCESSO SOCIAL E O PAPEL
DOS PODERES PÚBLICOS NA EFETIVAÇÃO DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS SOCIAIS
NATAL
2013
JÚLIO THALLES DE OLIVEIRA ANDRADE
O PRINCÍPIO DA VEDAÇÃO AO RETROCESSO SOCIAL E O PAPEL DOS PODERES PÚBLICOS NA EFETIVAÇÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS
Dissertação apresentada ao Programa de Pós-Graduação em Direito da Universidade Federal do Rio Grande do Norte, como requisito para a obtenção do título de Mestre em Direito.
Orientador(a): Professor(a) Doutor(a) Yara Maria Pereira Gurgel
NATAL 2013
JÚLIO THALLES DE OLIVEIRA ANDRADE
O PRINCÍPIO DA VEDAÇÃO AO RETROCESSO SOCIAL E O PAPEL DOS PODERES PÚBLICOS NA EFETIVAÇÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS
Aprovado em: _____/_____/_____.
BANCA EXAMINADORA:
______________________________________________________ Professor(a) Doutor(a) Yara Maria Pereira Gurgel (Orientadora)
UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO NORTE
______________________________________________________ Professor(a) Doutor(a) Ivan Lira de Carvalho (Examinador Interno)
UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO NORTE
______________________________________________________ Professor(a) Doutor(a) Karlla Patrícia de Souza (Examinadora Externa)
AGRADECIMENTOS
Agradeço primeiramente a Deus por está sempre presente em minha vida, em especial, neste momento de felicidade e vitória e em todos os momentos de dificuldades pelos quais atravessei.
Nesta fase de minha vida devo um agradecimento especial à minha mãe que dedicou sua vida aos filhos de forma incansável, renunciando tudo em favor da concretização dos meus sonhos. Grato pelo amor e dedicação incondicionais.
Ao meu pai que me incentivou a querer sempre mais da vida, por acreditar na minha capacidade. Grato pelo incentivo e credibilidade.
À vovó Olga (in memoriam) que contribuiu para minha educação e me fez o homem que sou. Grato pela sua existência.
À Waléria Feitosa, minha namorada, por está ao meu lado, sempre me incentivando e acreditando na minha vitória, fazendo-me crer e sonhar com um futuro melhor. Seu auxílio foi essencial para a concretização deste trabalho. Grato pelo amor, respeito e paciência.
Ao meu irmão Júnior que indiscutivelmente sempre confiou que um dia venceria na vida. Grato pela força.
Aos meus sobrinhos, Thaís e Léo, por rechearem de alegria os momentos em que estivemos juntos, com aquele sorriso e aquela inocência típicos de um anjo. Grato pela felicidade.
Aos meus amigos que em momento algum tiveram dúvidas de que conseguiria chegar até aqui.
Aos colegas de trabalho que sempre me apoiaram e acreditaram em minha capacidade. Cabe um agradecimento particular a Breno Valério Fausto de Medeiros, que confiou no meu trabalho e ajudou-me nos momentos de dificuldades.
Cumpre agradecer, especialmente, à minha professora e orientadora, Doutora Yara Maria Pereira Gurgel, que depositou sua confiança em mim e me fez crer que a conclusão do Mestrado era possível. Obrigado por ser essa pessoa exemplar, merecedora de todo o respeito e admiração, que conduz seu trabalho com seriedade, compromisso e amor, acima de tudo.
“Toute Société dans laquelle la garantie des Droits n’est pas assurée, ni la séparation des Pouvoirs déterminée, n’a point de Constitution”. “Qualquer Sociedade em que não esteja assegurada a garantia dos Direitos, nem estabelecida a separação dos Poderes não tem Constituição”.
(Art.16 da Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão de 1789).
RESUMO
A proposta da presente dissertação é analisar o papel dos Poderes Públicos na efetivação dos direitos fundamentais sociais, tendo como norte o princípio da vedação ao retrocesso social. A Constituição Federal do Brasil, encontrando-se numa posição hierárquico-normativa superior, disciplina o processo jurídico-político do país, determinando como os Poderes Públicos (Legislativo, Executivo e Judiciário) devem atuar para efetivar os direitos fundamentais (sociais). Dessa forma, traz um elenco de direitos fundamentais que objetivam garantir justiça social, evidenciando a preocupação em assegurar os valores sociais dirigidos à diminuição das desigualdades sociais. O arbítrio estatal deve ser impedido por meio do controle de constitucionalidade das medidas restritivas de direitos fundamentais sociais, assumindo o princípio da dignidade da pessoa humana, pilar do Estado Social e Democrático de Direito, uma dupla função no ordenamento jurídico brasileiro, atuando como pressuposto do controle jurisdicional de constitucionalidade dos atos restritivos e como fiscalizador da omissão ou atuação insuficiente do Estado na efetivação de seus deveres fundamentais. As determinações constitucionais retiram do legislador a opção de criar ou não a lei que imprime eficácia aos direitos sociais, bem como ao Executivo a opção de executar ou não as normas dirigidas à efetivação dos parâmetros constitucionais e do Judiciário de julgar ou não de acordo com a Constituição; sendo conferida aos Poderes apenas a discricionariedade do “como” fazer, de forma a que todas as funções desempenhadas pelos atores públicos utilizem-se da Carta Magna como repositório dos valores fundantes da coletividade. Qualquer situação que não atenda ao princípio da proporcionalidade em relação à efetivação dos direitos fundamentais, especialmente dos sociais, representa um inaceitável retrocesso social. As regras e princípios constitucionais postulam pela realização dos direitos, liberdades e garantias da pessoa humana, atuando o princípio da vedação ao retrocesso social para regular uma situação concreta, sempre que se pretenda alterar, reduzindo ou excluindo, o conteúdo de um direito social. Esse papel de limite da atuação estatal serve para proporcionar à sociedade segurança jurídica e proteção da confiança, assegurando o núcleo essencial de cada direito social. Este deve ser efetivado para que seja resguardado o mínimo existencial, como forma de garantia da inviolabilidade da vida humana, respeitando-se a vontade constitucional, não recaindo em retrocessos sociais.
Palavras-chave: Princípio da vedação ao retrocesso social. Direitos fundamentais sociais. Poderes Públicos.
ABSTRACT
The purpose of this dissertation is to analyze the role of Public Powers in the enforcement of fundamental social rights, according to the principle of prohibition to social regression. The Federal Constitution of Brazil, situated in a position normative hierarchical superior, disciplines the legal and political process of the country, determining how Public Powers (Legislative, Executive and Judiciary) should act to enforce fundamental rights (social). Thus, features a cast of fundamental rights that aim to ensure social justice, highlighting the concern to ensure social values aimed at reducing social inequalities. The will of the state should be prevented by controlling the constitutionality of measures which restrict fundamental social rights, assuming the principle of human dignity, pillar of Social and Democratic State of Right, a dual role in the brazilian legal system, acting as the presupposition of jurisdictional control of the constitutionality of restrictive acts and as supervisory of omission or insufficient action of the State in the fulfillment of their fundamental duties. The constitutional determinations remove from the legislator the option to create or not the law that prints effectiveness to the social rights, as well as from the Executive the option of to execute or not rules directed at realization of the constitutional parameters, and Judiciary to behave or not in accordance with the Constitution, being given to the Powers only the arbitrariness of "how" to do, so that all functions performed by public actors to use the Constitution as a repository of the foundational values of the collectivity. Any situation that does not conform the principle of proportionality in relation to the enforcement of fundamental rights, especially the social, represents an unacceptable social regression unconstitutional. The constitutional rules and principles postulated by the realization of the rights, freedoms and guarantees of the human person, acting the principle of prohibition to social regression to regulate a concrete situation, whenever it is intended to change, reducing or deleting, the content of a social right. This paper of limit of state action serves to provide to the society legal security and protection of trust, ensuring the core of every social right. This should be effected to be sheltered the existential minimum, as a guarantee of the inviolability of human life, respecting the constitutional will, not falling into social regression.
Keywords: Principle of prohibition to social regression. Fundamental social rights. Public Powers.
SUMÁRIO
1 INTRODUÇÃO ... 9
2 OS PRINCÍPIOS NO ORDENAMENTO JURÍDICO ... 17
2.1 A CONSTITUIÇÃO VISTA COMO UM SISTEMA ABERTO DE REGRAS E PRINCÍPIOS ... 17
2.2 PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA ... 22
2.3 O DIREITO AO MÍNIMO EXISTENCIAL ... 30
2.4 RESERVA DO POSSÍVEL ... 41
2.5 PRINCÍPIO DEMOCRÁTICO ... 52
3 DELIMITAÇÃO E CARACTERIZAÇÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS ... 60
3.1 DEFINIÇÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS ... 60
3.2 AS DIMENSÕES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS ... 63
3.3 OS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS CONSTITUIÇÕES BRASILEIRAS ... 70
3.4 COMENTÁRIOS ACERCA DA CLASSIFICAÇÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS ... 74
3.4.1 Dimensões Objetiva e Subjetiva dos Direitos Fundamentais ... 74
3.4.2 Abordagem da teoria dos quatro status de Georg Jellinek ... 77
3.4.3 Direitos de defesa e direitos a prestações... 78
3.4.3.1 Direitos de defesa ... 79
3.4.3.2 Direitos a prestações em sentido amplo ... 81
3.5 DA FUNDAMENTALIDADE DOS DIREITOS SOCIAIS ... 88
3.6 A PROTEÇÃO CONFERIDA AOS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS PELAS CLÁUSULAS PÉTREAS ... 98
4.1 DEFINIÇÃO E ASPECTOS FÁTICOS ... 106 4.2 EXPOSIÇÃO ACERCA DO DIREITO COMPARADO: APRESENTAÇÃO DAS EXPERIÊNCIAS PORTUGUESA E ALEMÃ EM MATÉRIA DE VEDAÇÃO AO RETROCESSO ... 115
4.2.1 Experiência Portuguesa ... 116 4.2.2 Experiência Alemã ... 122
4.3 O PRINCÍPIO DA VEDAÇÃO AO RETROCESSO SOCIAL NA ORDEM CONSTITUCIONAL BRASILEIRA ... 128
4.3.1 Reserva do possível e mínimo existencial frente à vedação ao retrocesso social ... 140 4.3.2 Análise do princípio da proporcionalidade à luz do princípio da vedação ao retrocesso social ... 147
4.4 A AMPLITUDE DO PRINCÍPIO DA VEDAÇÃO AO RETROCESSO SOCIAL ... 154
5 OS PODERES PÚBLICOS FRENTE AO PRINCÍPIO DA VEDAÇÃO AO RETROCESSO SOCIAL E O PRINCÍPIO DA SEPARAÇÃO DOS PODERES ... 161
5.1 O PODER LEGISLATIVO E A VEDAÇÃO AO RETROCESSO SOCIAL ... 161 5.2 O PODER EXECUTIVO E A VEDAÇÃO AO RETROCESSO SOCIAL ... 172 5.3 O PAPEL DO PODER JUDICIÁRIO NO ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO NA IMPLEMENTAÇÃO DOS DIREITOS SOCIAIS ... 181 5.4 OS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS E A CRISE DO ESTADO SOCIAL E DEMOCRÁTICO DE DIREITO... 196
6 CONCLUSÃO ... 205 REFERÊNCIAS ... 212
