Como minimizar as incertezas de tributação para o setor de telecom/problemas
e possíveis soluções/maior definição regulatória, edição de legislação ou
Reforma Tributária
TELECOMUNICAÇÃO – SERVIÇO ESSENCIAL
Telecomunicação – Direito de acesso ao serviço de telecomunicação a tarifas e
preços razoáveis
Lei Geral de Telecomunicações – Lei nº. 9742/97:
Art. 2° – O Poder Público tem o dever de:
I - garantir, a toda a população, o acesso às telecomunicações, a tarifas e preços
razoáveis, em condições adequadas;
II - estimular a expansão do uso de redes e serviços de telecomunicações pelos
serviços de interesse público em benefício da população brasileira;
CARGA TRIBUTÁRIA DO SERVIÇO DE TELECOMUNICAÇÃO
Fonte: Site Teleco – www.teleco.com.br
CARGA TRIBUTÁRIA - TELECOMUNICAÇÃO
TRIBUTOS INCIDENTES SOBRE O SERVIÇO DE TELECOMUNICAÇÃO
ICMS – Alíquota variada entre os Estados (25% a 35%) – sobre a receita de serviços de
telecomunicação
PIS E COFINS – 3,65% sobre a receita bruta
CONTRIBUIÇÕES AO FUST E FUNTTEL – 1,5% sobre a receita operacional bruta
derivada da prestação do serviço de telecomunicação
CARGA TRIBUTÁRIA - TELECOMUNICAÇÃO
TRIBUTOS INCIDENTES SOBRE O SERVIÇO DE TELECOMUNICAÇÃO
Contribuição
para
o
Desenvolvimento
da
Indústria
Cinematográfica
Nacional
–
CONDECINE - valores fixos conforme tabela para o SMP e STFC – mesma tabela das
Taxas do FISTEL (Lei n. 12.485/2011)
ISSQN – sobre compartilhamento de infra-estrutura – item 3.04 da Lei Complementar nº.
116/03 – varia entre Municípios – 5%
IRPJ - 25% e CSLL – 9%
Tributos incidentes nas remessas ao exterior para pagamento de importação de serviços,
inclusive de interconexão e Roaming (IRRF, CIDE, PIS, Cofins, ICMS)
Contribuições Previdenciárias e encargos trabalhistas
CARGA TRIBUTÁRIA - TELECOMUNICAÇÃO
No Brasil, a alta carga tributária combinada com a complexidade dos tributos e
da legislação gera:
Insegurança jurídica;
Menor acesso da população de baixa renda ao serviço de telecomunicação;
Competitividade de preço baseada em planejamento tributário;
INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA
A definição da hipótese de incidência dos tributos é constitucional
Ex. ICMS: Prestação de Serviços de Comunicação (art. 155, II)
Contribuições de Intervenção no Domínio Econômico (art. 149)
Leis Complementares em Matéria Tributária devem prever as regras gerais dos tributos
Código Tributário Nacional
ICMS: Lei Complementar n. 87/96
LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA X INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA
Lei Geral de Telecomunicações (Lei n. 9.472/97) e Regulamentos da Anatel
Lei Ordinária e Regulamentos administrativos da Agência Reguladora – buscam o
objeto a ser regulado (atividade de telecomunicação) e as leis tributárias buscam o
objeto a ser tributado.
Não poderia haver submissão da Legislação tributária aos conceitos determinados
pela Agência Reguladora ou pela Lei Ordinária
Jurisprudência atualizada - amoldamento das Leis Complementares aos conceitos
regulatórios (art. 110 CTN)
LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA X INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA
Conceito de Serviço de comunicação – fato gerador do ICMS
Lei Complementar n. 87/96 – definição do fato gerador do ICMS – Comunicação:
III - prestações onerosas de serviços de comunicação, por qualquer meio, inclusive a geração, a emissão, a recepção, a transmissão, a retransmissão, a repetição e a ampliação de comunicação de qualquer natureza;
Lei Geral de Telecomunicações: Lei n. 9.472/97:
Art. 60. Serviço de telecomunicações é o conjunto de atividades que possibilita a oferta de telecomunicação.
§ 1° Telecomunicação é a transmissão, emissão ou recepção, por fio, radioeletricidade, meios ópticos ou qualquer outro processo eletromagnético, de símbolos, caracteres, sinais, escritos, imagens, sons ou informações de qualquer natureza.
§ 2° Estação de telecomunicações é o conjunto de equipamentos ou aparelhos, dispositivos e demais meios necessários à realização de telecomunicação, seus acessórios e periféricos, e, quando for o caso, as instalações que os abrigam e complementam, inclusive terminais portáteis.
Art. 61. Serviço de valor adicionado é a atividade que acrescenta, a um serviço de telecomunicações que lhe dá suporte e com o qual não se confunde, novas utilidades relacionadas ao acesso, armazenamento, apresentação, movimentação ou recuperação de informações.
LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA X INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA- JURISPRUDÊNCIA
Não
Incidência
de
ICMS
sobre
atividades
meio,
preparatórias,
complementares ao serviço de telecomunicação
Cláusula Primeira do Convênio ICMS 69/98:
“Os signatários firmam entendimento no sentido de que se incluem na base de cálculo do
ICMS incidente sobre prestações de serviços de comunicação os valores cobrados a título
de acesso, adesão, ativação, habilitação, disponibilidade, assinatura e utilização dos
serviços, bem assim aqueles relativos a serviços suplementares e facilidades adicionais que
otimizem ou agilizem o processo de comunicação, independentemente da denominação que
lhes seja dada”.
LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA X INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA- JURISPRUDÊNCIA
Decisões do STJ: RESP 601.056/BA, Rel. Min. Denise Arruda, DJ de 03.04.2006:
“RECURSO ESPECIAL. TRIBUTÁRIO. ICMS. CONVÊNIO 69/98. SERVIÇO DE INSTALAÇÃO DE LINHA TELEFÔNICA FIXA. SERVIÇO INTERMEDIÁRIO AO SERVIÇO DE TELECOMUNICAÇÃO. LEI KANDIR.
LEI DAS TELECOMUNICAÇÕES. NÃO-INCIDÊNCIA DE ICMS. INEXISTÊNCIA DE LEI. IMPOSSIBILIDADE DE PREVISÃO PELO CONVÊNIO. RECURSO ESPECIAL INTERPOSTO APENAS
PELA FAZENDA ESTADUAL. DECISÃO CONFORME A JURISPRUDÊNCIA DESTA CORTE.
REFORMATIO IN PEJUS INDEVIDA. RECURSO ESPECIAL DESPROVIDO. 1. Este Superior Tribunal de Justiça, ao analisar o Convênio 69, de 19.6.1998, concluiu, em síntese, que: (a) a interpretação conjunta
LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA X INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA- JURISPRUDÊNCIA
b) o serviço de comunicação propriamente dito, consoante previsto no art. 60 da Lei 9.472/97 (Lei Geral de Telecomunicações), para fins de incidência de ICMS, é aquele que transmite mensagens, idéias, de modo oneroso; (c) o Direito Tributário consagra o princípio da tipicidade fechada, de maneira que, sem lei
expressa, não se pode ampliar os elementos que formam o fato gerador, sob pena de violar o disposto no art. 108, § 1º, do CTN. Assim, não pode o Convênio 69/98 aumentar o campo de incidência do ICMS, porquanto isso somente poderia ser realizado por meio de lei complementar. 2. Os serviços de instalação de linha
telefônica fixa não são considerados serviços de comunicação propriamente ditos, nos termos da Lei Kandir e da Lei Geral de Telecomunicações, mas serviços de natureza intermediária. Não deve, portanto, incidir ICMS sobre essa atividade, pois não há previsão legal nesse sentido, existindo apenas o Convênio 69/98 que disciplina a matéria, no entanto, de forma indevida. 3. É inviável reformar o acórdão
LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA X INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA- JURISPRUDÊNCIA
ERESP 456.650 – PRIMEIRA SEÇÃO DO STJ – DJ 20/03/2006 – ICMS sobre provedor de acesso à
Internet
“PRESTADO PELOS PROVEDORES DE ACESSO À INTERNET. ARTIGOS 155, II, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, E 2º, II, DA LC N. 87/96. SERVIÇO DE VALOR ADICIONADO. ARTIGO 61 DA LEI N. 9.472/97 (LEI GERAL DE
TELECOMUNICAÇÕES). NORMA N. 004/95 DO MINISTÉRIO DAS COMUNICAÇÕES. PROPOSTA DE
LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA X INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA- JURISPRUDÊNCIA
LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA X INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA- JURISPRUDÊNCIA
Outras decisões do STJ: RMS n.11.368/MT, RESP 622.208/RJ; RESP 945.037, dentre
outras.
Súmula n. 350 do STJ : O ICMS não incide sobre o serviço de habilitação de telefone celular
Supremo Tribunal Federal RE n. 572.020 – ICMS sobre Habilitação de telefonia móvel: Min.
Marco Aurélio: legalidade da incidência do ICMS sobre a habilitação de linhas telefônicas,
por ser serviço indispensável para estabelecimento da comunicação. Min. Luiz Fux:
não deve incidir o ICMS sobre a habilitação de telefonia móvel no mesmo sentido da
jurisprudência do STJ: configura atividade meio, preparatória do serviço de comunicação. O
ICMS deve ser aplicado apenas na atividade final, serviço de telecomunicação. Pedido de
vista do Min. Dias Tóffolli.
LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA X INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA
ANATEL
-
CONTRIBUIÇÃO
AO
FUNDO
DE
UNIVERSALIZAÇÃO
DAS
TELECOMUNICAÇÕES (FUST) – RECEITAS DE INTERCONEXÃO
Art. 149 da Constituição Federal:
“Art. 149. Compete exclusivamente à União instituir contribuições sociais, de intervenção no domínio econômico e de interesse das categorias profissionais ou econômicas, como instrumento de sua atuação nas respectivas áreas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuízo do previsto no art. 195, § 6º, relativamente às contribuições a que alude o dispositivo”.
Lei n°. 9.998/00 – Lei do FUST - Art. 6º, IV e Parágrafo único:
“Art. 6o Constituem receitas do Fundo:
IV – contribuição de um por cento sobre a receita operacional bruta, decorrente de prestação de serviços de
telecomunicações nos regimes público e privado, excluindo-se o Imposto sobre Operações relativas à Circulação
LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA X INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA
“Parágrafo único. Não haverá a incidência do Fust sobre as transferências feitas de uma prestadora de
serviços de telecomunicações para outra e sobre as quais já tenha havido o recolhimento por parte da
prestadora que emitiu a conta ao usuário, na forma do disposto no art. 10 desta Lei”.
Súmula n. 07/2005 da Anatel - inconstitucionalidade
“Não podem ser excluídas da base de cálculo das contribuições ao FUST, dentre outras, as receitas a serem repassadas a prestadoras de serviços de telecomunicações a título de remuneração de interconexão e pelo uso de recursos integrantes de suas redes. Não podem ser excluídas da base de cálculo das contribuições ao FUST, dentre outras, as receitas recebidas de prestadoras de serviços de telecomunicações a título de remuneração de interconexão e pelo uso de recursos integrantes de suas redes. Esta Súmula entre em vigor na data de sua publicação produzindo seus efeitos a partir da vigência da Lei nº 9.998/00, de 17 de agosto de 2000, que instituiu o FUST”.
Ministério das Comunicações – mesma interpretação para a contribuição ao FUNTTEL – Fundo para o Desenvolvimento Tecnológico das Telecomunicações
LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA X INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA
TAXAS DO FISTEL (Fundo de Fiscalização das Telecomunicações) – LEI N° 5.070/66 (alterada
pela LGT) e Regulamento do FISTEL – Resolução ANATEL n. 255/2001
TFI -
Taxa de Fiscalização de Instalação das estações e TFF – Taxa de Fiscalização de
Funcionamento das estações
Taxas pelo Poder de Polícia: Constituição Federal e CTN
CF/88: Art. 145 II - taxas, em razão do exercício do poder de polícia
CTN: “Art. 78. Considera-se poder de polícia atividade da administração pública que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prática de ato ou abstenção de fato, em razão de interesse público concernente à segurança, à higiene, à ordem, aos costumes, à disciplina da produção e do mercado, ao exercício de atividades econômicas dependentes de concessão ou autorização do Poder Público, à tranquilidade pública ou ao respeito à propriedade e aos direitos individuais ou coletivos”.
Lei 5070/66: TFI – emissão da licença da estação e TFF - fiscalização permanente da estação
LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA X INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA
Ilegalidade da exigência da Taxa de Fiscalização de Instalação (TFI) do FISTEL
na prorrogação/renovação da Licença de Operação das Estações Telefônicas
Resolução n. 255/2001 da ANATEL: Art. 5º - A TFI é devida no momento da emissão do
certificado de licença para o funcionamento das estações. (art. 6º da Lei n. 5.070/66)
“Art. 9º - A TFI incidirá, ainda, sobre a estação na ocorrência das seguintes situações:
III – renovação da validade de licença que acarrete na expedição de nova licença”.
Prorrogação das outorgas concedidas para a prestação de serviços de telecomunicação
enseja a renovação das licenças
LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA X INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA
Taxas do FISTEL sobre estações móveis de propriedade dos usuários – Serviço
Móvel Pessoal (SMP)
Bem público protegido: espectro de radiofrequência – limitação do direito de
propriedade. Objeto de controle do poder de polícia: funcionamento das estações.
Taxa cujo fato gerador é o poder de polícia deve ter como contribuinte o sujeito que
realiza a conduta que está sob o controle da administração – O contribuinte precisa
possuir relação direta e pessoal com a atividade estatal – emissão da licença prévia e
fiscalização permanente da estação.
ALTERAÇÃO DA LEGISLAÇÃO REGULATÓRIA E IMPACTO TRIBUTÁRIO
Lei n. 12.485/2011 – Comunicação audiovisual
Art. 38 - Alteração do art. 86 da LGT – possibilidade de convivência da concessão de serviço de telecomunicação com outras outorgas (autorização, permissão).
Redação anterior: LGT
“Art. 86 - A concessão somente poderá ser outorgada a empresa constituída segundo as leis brasileiras,
com sede e administração no País, criada para explorar exclusivamente serviços de telecomunicações
objeto da concessão”.
Nova Redação (Lei n. 12.485/2011):
“Art. 86 - A concessão somente poderá ser outorgada a empresa constituída segundo as leis brasileiras,
com sede e administração no País, criada para explorar exclusivamente serviços de telecomunicações.
Redução de PIS e COFINS sobre a Interconexão entre empresas do mesmo Grupo
“Parágrafo único. Os critérios e condições para a prestação de outros serviços de telecomunicaçõesdiretamente pela concessionária obedecerão, entre outros, aos seguintes princípios, de acordo com regulamentação da Anatel:
I - garantia dos interesses dos usuários, nos mecanismos de reajuste e revisão das tarifas, mediante o compartilhamento dos ganhos econômicos advindos da racionalização decorrente da prestação de outros serviços de telecomunicações, ou ainda mediante a transferência integral dos ganhos econômicos
que não decorram da eficiência ou iniciativa empresarial, observados os termos dos §§ 2o e 3o do art.
