DIREITO DO TRABALHO
2ª FASE
XX EXAME DE ORDEM
UNIFICADO
2016.2
PROFESSORA:
Maria Inês Gerardo
www.mariainesgerardo.com.br
AGOSTO / 2016
2
XIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO FGV – 2014.1
APLICADA EM 01.06.2014
PEÇA PRÁTICO-PROFISSIONAL
Rômulo Delgado Silva, brasileiro, viúvo, empresário, portador da identidade 113, CPF 114, residente e domiciliado na Avenida Brás Montes, casa 72 – Boa Vista – Roraima – CEP 222, em entrevista com seu advogado, declara que foi sócio da pessoa jurídica Delgado Jornais e Revistas Ltda., tendo se retirado há 2 anos e 8 meses da empresa; que foi surpreendido com a visita de um Oficial de Justiça em sua residência, que da primeira vez o citou para pagamento de uma dívida trabalhista de R$ 150.000,00, oriunda da 50ª Vara do Trabalho de Roraima, no Processo 0011250-27.2013.5.11.0050 e, em seguida, 48 horas depois, retornou e penhorou o imóvel em que reside, avaliando-o, pelo valor de mercado, em R$ 180.000,00; que tem apenas esse imóvel, no qual reside com sua filha, já que viúvo; que o Oficial de Justiça informou que há uma execução movida pela ex-empregada Sônia Cristina de Almeida contra a empresa que, por não ter adimplido a dívida, gerou o direcionamento da execução contra os sócios; que foi ao Fórum e fotocopiou todo o processo, agora entregue ao advogado; que nas contas homologadas, sem que a parte contrária tivesse vista, foi verificado que a correção monetária foi calculada considerando o mês da prestação dos serviços, ainda que a sentença fosse omissa a respeito; que, ao retornar para penhorar o imóvel, o oficial informou que a dívida havia aumentado em 10%, porque o juiz aplicou a multa do artigo 475-J, do CPC.
Diante do que foi exposto, elabore a medida judicial adequada para a defesa dos interesses do entrevistado, sem criar dados ou fatos não informados. (Valor: 5,0)
SUGESTÃO DE RESPOSTA
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA 50ª VARA DO TRABALHO DE RORAIMA
Processo 0011250-27.2013.5.11.0050
RÔMULO DELGADO SILVA, brasileiro, viúvo, empresário, portador da
identidade 113, CPF 114, residente e domiciliado na Avenida Brás Montes, casa 72 –
Boa Vista – Roraima – CEP 222, vem à presença de V. Exa., por seu advogado
regularmente constituído, indicando o endereço sito na Rua ..., Cidade ..., CEP ..., apresentar
EMBARGOS À EXECUÇÃO
com fundamento no art. 884, da CLT, nos autos de ação trabalhista acima identificada proposta por SÔNIA CRISTINA DE ALMEIDA em face de DELGADO JORNAIS E REVISTAS LTDA., pelos motivos de fato e de direito abaixo aduzidos:
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DA IMPOSSIBILIDADE EXECUÇÃO EX-SÓCIO
A execução não pode ser direcionada contra o Embargante, pois se retirou da sociedade há mais de 2 anos, nos termos do artigo 1003,§ único, do CCB.
Portanto, requer seja declarada sua ilegitimidade passiva ad causam com sua exclusão do polo passivo da presente demanda.
DO BEM DE FAMÍLIA
De todo modo, a execução não pode recair sobre o imóvel penhorado, uma vez que por ser o único imóvel do Embargante, é considerado bem de família, não sendo passível de penhora, conforme art. 1º da Lei nº 8.009/90.
CORREÇÃO MONETÁRIA
As contas homologadas incorreu em equívoco no cálculo da correção monetária, pois foi calculada considerando o mês da prestação dos serviços. Ainda que a sentença seja omissa a respeito, a correção monetária deve ser calculada pelo índice do mês seguinte ao da prestação dos serviços, conforme Súmula nº 381, do TST.
DA MULTA ARTIGO 475-J CPC
Por fim, não é cabível a multa de 10% incidente sobre o valor da dívida, prevista no artigo 475-J,do CPC, pois referido dispositivo não é cabível no Processo do Trabalho, que possui regra própria, conforme artigo 880, da CLT.
Pelo exposto, requer a V. Exa a notificação citatória da Embargada para responder aos termos da presente, e seja, ao final, julgados procedentes os presentes embargos à execução.
Requer a produção de todos os meios de prova em direito admitidos.
Termos em que,
Pede deferimento. Municipio, data...
ADVOGADO... OAB...
GABARITO COMENTADO PELA BANCA EXAMINADORA
XIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO FGV 2014.1
PADRÃO DE RESPOSTAS – PEÇA-PROCESSUAL - Gabarito comentado
Formato de embargos de devedor/embargos à execução/embargos à penhora, com citação do art. 884 CLT OU embargos de terceiro, com citação do art. 1046 CPC dirigido à 50ª Vara do Trabalho de Roraima, com indicação do processo e qualificação do embargante.
4 IMPOSSIBILIDADE EXECUÇÃO EX-SÓCIO - Apresentação da tese de que o embargante não pode ter a execução direcionada contra si, pois se retirou da sociedade há mais de 2 anos, conforme artigo 1003 § único do CCB;
BEM DE FAMÍLIA - Apresentação da tese de bem de família, não passível de penhora, conforme Lei nº 8.009/90;
CORREÇÃO MONETÁRIA - A correção monetária deveria ser calculada pelo índice do mês seguinte ao da prestação dos serviços, conforme Súmula nº 381, do TST;
MULTA ARTIGO 475-J CPC – Apresentação da tese de que a multa do artigo 475-J,do CPC,é indevida no Processo do Trabalho, que possui regra própria, conforme artigo 880, da CLT;
DISTRIBUIÇÃO DOS PONTOS
Gabarito 1 – Embargos de devedor
Formato de embargos de devedor/embargos à execução/embargos à penhora, com citação do art. 884 CLT dirigido à 50ª Vara do Trabalho de Boa Vista/Roraima, com indicação do processo e qualificação do embargante (0,50).
Obs: A omissão/erro de qualquer dos requisitos reduzirá a nota em 0,20 pontos.
O embargante não pode ter a execução direcionada contra si OU ilegitimidade passiva, pois se retirou da sociedade há mais de 2 anos (0,80). Indicação do artigo 1003,§ único OU 1032, do CCB (0,20).
O bem é de família por ser o único do executado, não sendo passível de penhora (0,80) Indicação do art. 1º da Lei nº 8.009/90.(0,20).
Correção monetária deveria ser calculada pelo índice do mês seguinte ao da prestação dos serviços (0,80). Indicação da Súmula nº 381, do TST. (0,20).
A multa do artigo 475-J é indevida no Processo do Trabalho, pois a CLT possui regra própria OU não cabe interpretação ampliativa (0,80). Indicação do artigo 880, da CLT. (0,20).
Requerimento de citação/notificação do embargado (0,20) e a procedência dos embargos. (0,20)
Fechamento da Peça. (0,10)
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SUGESTÃO DE RESPOSTA
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA 50ª VARA DO TRABALHO DE RORAIMA
Distribuição por dependência ao Processo 0011250-27.2013.5.11.0050
RÔMULO DELGADO SILVA, brasileiro, viúvo, empresário, portador da
identidade 113, CPF 114, residente e domiciliado na Avenida Brás Montes, casa 72 –
Boa Vista – Roraima – CEP 222, vem à presença de V. Exa., por seu advogado
regularmente constituído, indicando para os efeitos do art. 39, I, CPC, o endereço sito na Rua ..., Cidade ..., CEP ..., propor o presente
EMBARGOS DE TERCEIROS
com fundamento no art. 1046, do CPC, nos autos de ação trabalhista acima identificada proposta por SÔNIA CRISTINA DE ALMEIDA (qualificação completa) em face de DELGADO JORNAIS E REVISTAS LTDA (qualificação completa), pelos motivos de fato e de direito abaixo aduzidos:
DA SUSPENSÃO DO PROCESSO
Requer a distribuição por dependência ao processo nº 0011250-27.2013.5.11.0050 e a suspensão do processo de execução até solução final, nos termos do art. 1052, do CPC.
DA IMPOSSIBILIDADE EXECUÇÃO EX-SÓCIO
O embargante não pode ter a execução direcionada contra si, pois se retirou da sociedade há mais de 2 anos, nos termos do artigo 1003,§ único OU 1032, do CCB.
Portanto, requer seja declarada sua ilegitimidade passiva ad causam e consequentemente a liberação do bem penhorado, como a exclusão de sua responsabilidade.
DO BEM DE FAMÍLIA
De todo modo, a execução não pode recair sobre o imóvel penhorado, uma vez que por ser o único imóvel do Embargante, é considerado bem de família, não sendo passível de penhora, conforme art. 1º da Lei nº 8.009/90
CORREÇÃO MONETÁRIA
As contas homologadas incorreu em equívoco no cálculo da correção monetária, pois foi calculada considerando o mês da prestação dos serviços. Ainda que a sentença seja omissa a respeito, a correção monetária deve ser calculada pelo índice do mês seguinte ao da prestação dos serviços, conforme Súmula nº 381, do TST.
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DA MULTA ARTIGO 475-J CPC
Por fim, não é cabível a multa de 10% incidente sobre o valor da dívida, prevista no artigo 475-J,do CPC, pois referido dispositivo não é cabível no Processo do Trabalho, que possui regra própria, conforme artigo 880, da CLT;
Pelo exposto, requer a V. Exa a notificação citatória dos Embargados para
responder aos termos da presente, e seja, ao final, julgada procedente os pedidos postulados na presente medida processual.
Requer a produção de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal do requerido.
Dá-se à presente o valor de R$ 180.000,00 Termos em que, Pede deferimento. Município, data... ADVOGADO... OAB...
Gabarito 2 – Embargos de Terceiro DISTRIBUIÇÃO DOS PONTOS
Formato de embargos de terceiro, com citação do art. 1046 CPC dirigido à 50ª Vara do Trabalho de Boa Vista/Roraima, com indicação do processo e qualificação do embargante (0,50).
Obs: A omissão/erro de qualquer dos requisitos reduzirá a nota em 0,20 pontos.
Requerimento de Distribuição por dependência à reclamação trabalhista (0,10) e suspensão do processo principal (0,10)
O embargante não pode ter a execução direcionada contra si OU ilegitimidade passiva, pois se retirou da sociedade há mais de 2 anos (0,80). Indicação do artigo 1003,§ único OU 1032, do CCB (0,20).
O bem é de família por ser o único do executado, não sendo passível de penhora (0,60) Indicação do art. 1º da Lei nº 8.009/90.(0,20).
Correção monetária deveria ser calculada pelo índice do mês seguinte ao da prestação dos serviços (0,60). Indicação da Súmula nº 381, do TST. (0,20).
A multa do artigo 475-J é indevida no Processo do Trabalho, pois a CLT possui regra própria OU não cabe interpretação ampliativa (0,60). Indicação do artigo 880, da CLT. (0,20).
Requerimento de citação/notificação do embargado (0,30) e a procedência dos embargos. (0,30)
Atribuição de Valor da causa (0,20) Fechamento da Peça. (0,10)
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PEÇA PROCESSUAL - OAB/SP 135º Exame - Ponto 3
Maria ingressou com reclamação trabalhista contra a empresa Brasil S.A., argumentando ter exercido função de confiança, com o consequente pagamento da gratificação salarial correspondente, durante seis anos consecutivos, tendo o empregador, sem justa causa e por ato unilateral, promovido sua reversão ao posto antes ocupado, quando, então, foi reduzida sua remuneração. Maria pediu antecipação de tutela para que a reclamada procedesse à imediata incorporação da gratificação, bem como o pagamento das diferenças salariais correspondentes, desde a data da supressão da vantagem.
Ao final, postulou a confirmação da medida liminar. Juntou prova documental para comprovar suas alegações. O juiz da 1.ª Vara do Trabalho de São Paulo, argumentando estarem satisfeitos os pressupostos autorizadores da medida, deferiu o pedido de antecipação dos efeitos da tutela. Em face dessa situação hipotética, redija a medida cabível, argumentando a respeito da possibilidade de redução salarial na hipótese de reversão do empregado ao cargo efetivo, antes ocupado, quando este deixar de exercer função de confiança.
SUGESTÃO DE RESPOSTA
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO ... EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA ... REGIÃO
BRASIL S/A ..., inscrita no CNPJ sob o nº ..., com sede na Rua ..., nº ..., Cidade de ..., CEP ..., vem à presença de V. Exa., por seu procurador regularmente constituído, indicando para os efeitos do art. 39, I, CPC, o endereço sito na Rua ..., Cidade..., CEP ..., impetrar o presente
MANDADO DE SEGURANÇA com pedido de liminar
com fundamento no art. 5º LXIX, da CRFB/88 c/c art. 1º da Lei 12.016/09, em face da decisão proferida pelo EXMOº SR. DR. JUIZ DO TRABALHO DA 1ª VARA DO TRABALHO DE SÃO PAULO, aqui indicado como autoridade coatora, relativamente à ação trabalhista movida por MARIA, nacionalidade..., estado civil..., profissão ..., portadora da C.T.P.S. nº ..., e da carteira de identidade nº..., expedida pelo ..., inscrito no CPF sob o nº ... e no PIS sob o nº..., residente e domiciliado na Rua... Cidade..., CEP.: ...,, em face do ora impetrante, pelos fatos e razões de direito a seguir aduzidos:
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DO CABIMENTO DO PRESENTE MANDAMUS
O presente instituto jurídico é o meio cabível para reverter a decisão judicial ora
atacada, na medida em que não há recurso próprio para impugnar tutela antecipada concedida antes da sentença, conforme entendimento consagrado na Súmula nº 414, II do TST.
Nos termos art. 1º, da Lei nº 12.016/09, conceder-se-á mandado de segurança
para proteger direito líquido e certo sempre que, por ilegalidade ou com abuso de poder, qualquer pessoa física ou jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê-la por parte de autoridade pública.
O ato da autoridade coatora ora combatido, qual seja, a concessão da tutela
antecipada nos autos da ação trabalhista de nº..., foi publicado no Diário Oficial no dia ...
Sendo assim, foi observado o prazo legal de 120 dias contido no art. 23 da Lei nº. 12.016/09.
DO DIREITO LÍQUIDO E CERTO
A Impetrante tem direito líquido e certo à cassação da tutela antecipada pelas
seguintes razões:
O art. 468, parágrafo único, da CLT permite a reversão do empregado ao cargo antes ocupado, quando deixar de exercer função de confiança, o que implica na perda da respectiva gratificação de função.
Vale acrescentar que a gratificação de função percebida pelo empregado por
dez anos ou mais não pode ser suprimida, quando o empregado não der motivo para a perda da função de confiança, em virtude do princípio da estabilidade financeira, consoante Súmula 372, item I, do TST.
Contudo, no caso em exame, não será devida nem a incorporação da
gratificação nem o pagamento das diferenças salariais correspondentes, pois a empregada não satisfez os requisitos contidos na Súmula 372, item I, do TST, na medida em que exerceu a função de confiança por apenas 6 (seis) anos.
DA NECESSIDADE DA CONCESSÃO LIMINAR
Sustenta a Impetrante a necessidade de concessão da medida liminar, para a
restauração da situação jurídica ante a ilegalidade do ato praticado pelo Exmoº Sr. Dr. Juiz do Trabalho da 1ª Vara do Trabalho de São Paulo.
O fumus boni iuris encontra-se devidamente demonstrado, pois a empregada
não faz jus à incorporação da gratificação, já que não satisfez os requisitos contidos na Súmula 372, item I, do TST, no que tange ao exercício da função de confiança com percepção de gratificação por 10 (dez) anos ou mais, eis que exerceu a função de confiança por apenas 6 (seis) anos.
Quanto ao periculum in mora, também se faz presente, na medida em que a
determinação do pagamento das diferenças salariais inviabilizará a restituição dos valores pagos, ante o caráter alimentar do salário.
9
Portanto, presentes os requisitos legais, requer o deferimento da liminar para
cassar o ato judicial impugnado.
DO PEDIDO
Pelo exposto, vem o Impetrante requerer a V. Exa. o seguinte:
a) O deferimento liminar, com fulcro no art. 7º, III, da Lei nº 12.016/09, para que
cassar o ato judicial impugnado, eis que presentes, o fumus boni iuris (fumaça do bom direito) e o periculum in mora (possibilidade de prejuízo);
b) No mérito, a confirmação do mandamus, cassando-se o ato ilegal do Exmoº
Sr. Dr. Juiz do Trabalho da 1ª Vara do Trabalho de São Paulo, Sr. Dr. ..., qual seja, a tutela antecipada concedida na ação trabalhista, processo nº...;
c) Notificação da autoridade coatora, para prestar informações, nos termos do art. 7°, I da Lei n° 12.016/09;
d) Notificação do litisconsorte passivo necessário, na forma do art. 24 da Lei n° 12.016/09 e Súmula 631, STF.
e) Intimação do Ministério Público do Trabalho, a fim de que se manifeste, nos
termos do art. 12, da Lei 12.016/09;
Dá-se à presente o valor de R$ 1.000,00. Termos em que,
Pede deferimento. Município..., Data ...
ADVOGADO ... OAB ...
