Paulo Afonso de Souza Sant’Anna*
Texto complementar
*Mestrando em Direito Processual Civil na Pontifícia Universidade Católica de São Paulo (PUC-SP). Especialista em Direito Processual Civil. Advogado.
no recurso extraordinário
A Emenda Constitucional 45/2004 incluiu o §3.º no artigo 102 da
Cons-tituição Federal (CF) com a seguinte redação:
No recurso extraordinário o recorrente deverá demonstrar a repercussão geral das
questões constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal
examine a admissão do recurso, somente podendo recusá-lo pela manifestação de
dois terços de seus membros.
Posteriormente, a Lei 11.418/2006 inseriu os artigos 543-A e 543-B
no Código de Processo Civil (CPC), regulamentando o instituto da
reper-cussão geral. Basicamente, por meio desse instituto, o Supremo Tribunal
Federal (STF) somente deverá apreciar questões cuja relevância
trans-cende o caso concreto, revelando-se de interesse geral. Antes de
exami-ná-lo, é necessário analisar o contexto da inserção desse mecanismo no
sistema recursal.
A partir da Constituição de 1988, reservou-se ao STF apenas a análise
das questões constitucionais, deixando-se ao Superior Tribunal de
Jus-tiça (STJ) a tarefa de uniformização da jurisprudência e da aplicação do
direito infraconstitucional. A mesma Constituição, porém, tornou
cons-titucional uma série de assuntos até então reservados ao âmbito
infra-constitucional. Isso, aliado ao ideal de ampliação do Acesso à Justiça,
fez com que houvesse um significativo aumento do número de recursos
dirigidos ao STF, que, assim, acabou se tornando uma espécie de terceiro ou
quarto grau de jurisdição.
1Como se sabe, o STF exerce uma função paradigmática na concreção da
unidade do Direito. Vale dizer, a finalidade precípua do STF é a proteção do
direito objetivo e, por isso, o interesse subjetivo das partes não justifica a
aber-tura de uma via à Corte Suprema.
2Diante da atual incapacidade do STF de
julgar todos os recursos que lhe são dirigidos e, principalmente, por conta
da sua função de zelar pelo direito objetivo, faz-se necessário selecionar as
causas que realmente merecem sua intervenção.
3A repercussão geral, nesse sentido, é um mecanismo de filtragem recursal,
4por meio do qual se restringe a atuação da Corte Suprema somente aos casos
que apresentem questões relevantes do ponto de vista econômico, político,
social ou jurídico,
5que ultrapassem os limites subjetivos da causa
(transcen-1 “Esta figura impede que o STF se transforme numa 4.ª instância e deve diminuir, consideravelmente, a carga de trabalho daquele Tribunal, resultado este que também acaba, de forma indireta, por beneficiar os jurisdicionados, que terão talvez uma jurisdição prestada com mais vagar, e haverá acórdãos, já que em menor número, que serão fruto de reflexões mais demoradas por parte dos julgadores. Enfim, se espera que, com essa possibilidade de seleção de matérias realmente importantes, não só para o âmbito de interesse das partes, se tenha jurisdição de melhor qualidade” (WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; WAMBIER, Luiz Rodrigues; MEDINA, José Miguel Garcia. Breves Comentários à Nova Sistemática Processual Civil. v. 3. São Paulo: RT, 2007). 2 “O recurso, tido por ordinário, serve à tutela do direito subjetivo, ao passo que o extraordinário remete seu enfoque ao direito objetivo. Nessa divisão de funções, é possível dizer, resumidamente, que o recurso de natureza ordinária é propício a debelar as insatisfações derivadas de prejuízos sofridos ao direito dos recorrentes (direito subjetivo), e os extraordinários objetam a proteção da própria norma/ordenamento jurídico violado na decisão recorrida. [...] Os ordinários são colocados à disposição das partes com a finalidade de dar-lhes um mecanismo de controle irrestrito das decisões judiciais, capaz de propiciar uma revisão ilimitada e incondicionada por parte do órgão ad quem. [...] Já os extraordinários não se prestam à satisfação de um interesse pessoal do recorrente. Sua função é com a correta interpretação e aplicação da lei, seja constitucional ou infraconstitucional. Não há relevância eventual prejuízo ocasionado às partes” (SARTÓRIO, Elvio Ferreira; JORGE, Flávio Cheim. O recurso extraordinário e a demonstração da repercussão geral. Reforma do Judiciário. São Paulo: RT, 2005. p. 182-183).
3 “A preocupação imediata da EC 45/2004, ao introduzir este artigo 102, §3.º, foi a redução do número de recursos extraordiná-rios encaminhados ao STF” (CAMBI, Eduardo. O critério da transcendência para a admissibilidade do recurso extraordinário (art. 102, §3.º, da CF): entre a autocontenção e o ativismo do STF no contexto da legitimação democrática da jurisdição constitucio-nal. Reforma do Judiciário. São Paulo: RT, 2005. p. 158).
4 “A expressão ‘repercussão geral’ significa praticamente a colocação de um filtro ou de um divisor de águas em relação ao cabimento do recurso extraordinário, viabilizando-se que o STF [...] só venha a julgar recursos extraordinários na medida em que tenham repercussão geral, deixando sempre de julgar os recursos que não sejam dotados dessa repercussão. Ainda que formal e substancialmente pudessem ser aptos à admissão e ao julgamento, e até mesmo julgamento favorável” (ALVIM, Arruda. A EC 45 e o instituto da repercussão geral. Reforma do Judiciário. São Paulo: RT, 2005. p. 64-65).
5 CPC, art. 543-A, §1.º: “Para efeito da repercussão geral, será considerada a existência ou não, de questões relevantes do ponto de vista econômico, político, social ou jurídico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa”. Teresa Arruda Alvim Wambier faz interessante sistematização dos critérios que devem orientar a identificação de uma questão de repercussão geral: “Rele-vância jurídica no sentido estrito existe, por exemplo, quando esteja em jogo o conceito ou noção de um instituto básico do nosso direito, de molde a que aquela decisão, se subsistir, possa significar perigoso e relevante precedente, como, por exemplo, a de direito adquirido. [...] Relevância social há numa ação em que se discutem problemas relativos à escola, à moradia, à saúde ou mesmo à legitimidade do MP para propositura de certas ações. [...] Relevância econômica se vê em ações que discutem, por exemplo, o sistema financeiro da habitação ou a privatização de serviços públicos essenciais, como a telefonia, o saneamento básico, a infraestrutura etc. Repercussão política pode-se entrever quando, por exemplo, de uma causa possa emergir decisão capaz de influenciar relações com Estados estrangeiros ou organismos internacionais” (WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Recurso Especial, Recurso Extraordinário e Ação Rescisória. 2. ed. São Paulo: RT, 2008. p. 297-298).
dência), tal como os direitos fundamentais.
6A recente discussão no STF sobre
as pesquisas com células-tronco é um ótimo exemplo de questão com
reper-cussão geral.
A repercussão geral não é novidade no sistema recursal. Antes da
Cons-tituição de 1988 estabeleceu-se, por um período, o requisito da arguição de
relevância no recurso extraordinário. Embora substancialmente tenham a
mesma função de seleção de casos, a antiga arguição de relevância e a atual
repercussão geral não se confundem.
7A arguição de relevância possibilitava
o conhecimento de recurso extraordinário a princípio incabível, tendo,
por-tanto, uma característica inclusiva. A repercussão geral, por outro lado,
obje-tiva excluir da análise do STF casos que não apresentem relevância.
8Além
disso, a arguição de relevância era apreciada em sessão secreta e a decisão do
STF não precisava de motivação.
9A análise da repercussão geral, ao contrário,
é pública e precisa ser motivada.
10Também é preciso reconhecer a diferença entre o contexto social e
polí-tico em que se inserem esses institutos. Lembre-se que a arguição de
rele-vância foi criada num momento bastante conturbado da sociedade brasileira,
caracterizado por insegurança política e significativa restrição ideológica: a
ditadura militar.
11Natural, assim, que tenha sido duramente criticada e, por
isso, afastada sem maiores investigações a seu respeito. Ao invés de encará-la
6 “Observe-se que eventuais questões envolvendo a reta observância ou a frontal violação de direitos fundamentais, materiais ou processuais, tendo em conta a dimensão objetiva que sói reconhecer-lhes, apresentam a princípio transcendência” (MARI-NONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Repercussão Geral no Recurso Extraordinário. São Paulo: RT, 2007. p. 37-38).
7 “Os próprios conceitos de repercussão geral e arguição de relevância não se confundem. Enquanto este está focado fundamen-talmente no conceito de ‘relevância’, aquele exige, para além da relevância da controvérsia constitucional, a transcendência da questão debatida” (MARINONI; MITIDIERO, 2007, p. 31).
8 Como bem resumiu Mancuso, “enquanto a arguição visava... incluir, a repercussão geral visa... excluir!” (MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Recurso Extraordinário e Recurso Especial. 9. ed. São Paulo: RT, 2006. p. 192, grifos no original).
9 “A justificativa para que a decisão acerca da arguição de relevância fosse proferida em sessão secreta e não fosse fundamen-tada era a de que não se tratava de ato jurisdicional, mas de ato de natureza legislativa, já que com isso, os Ministros, que estabeleciam as hipóteses de cabimento do recurso extraordinário no regimento interno do STF, estariam pura e simplesmente ‘acrescentando’ como que ‘mais um inciso’, ao artigo 325, em cujo caput se previa os casos em que cabia o recurso extraordinário” (WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; WAMBIER, Luiz Rodrigues; MEDINA, José Miguel Garcia. Breves Comentários à Nova Sistemática Processual Civil. v. 1. São Paulo: RT, 2005. p. 104).
10 Nesse sentido, ver DIDIER JUNIOR, Fredie. Transformações do recurso extraordinário. Aspectos Polêmicos e Atuais dos Recursos. v. 10. São Paulo: RT, 2006. p. 114-115.
11 Cf. LAMY, Eduardo de Avelar. Repercussão geral no recurso extraordinário: a volta da arguição de relevância? Reforma do Judiciário. São Paulo: RT, 2005. p. 178.
como meio de facilitar o Acesso à Justiça, viu-se a arguição de relevância como
critério político de discriminação das causas.
12Nos termos do §2.º do artigo 543-A, a existência de repercussão geral deve
ser demonstrada como questão preliminar do recurso extraordinário,
consis-tindo, assim, em requisito de admissibilidade desse recurso.
13De acordo com
o artigo 327 do Regimento Interno do STF, a ausência da preliminar de
reper-cussão geral no recurso extraordinário implica sua inadmissão, o que não
escapa de críticas.
14De todo modo, “a fundamentação levantada pela parte
para demonstração da repercussão geral da questão debatida não vincula o
Supremo Tribunal Federal”, que pode “admitir recurso extraordinário
enten-dendo relevante e transcendente a questão debatida por fundamento
consti-tucional diverso daquele alvitrado pelo recorrente”.
15Discute-se na doutrina o momento para aferição da repercussão geral no
recurso extraordinário, afirmando-se, de um lado, que seu exame deve ser
prévio ao exame dos demais requisitos de admissibilidade e, de outro, que
deve ocorrer conjuntamente à análise destes.
16Tendo em vista que, nos termos do §3.º do artigo 102 da CF, a rejeição de
recurso extraordinário por ausência de repercussão geral exige
manifesta-ção de pelo menos dois terços dos ministros do STF. Levar ao conhecimento
do Plenário dessa Corte recursos que, pela ausência de outros requisitos de
admissibilidade, já estariam fadados ao insucesso, seria perda de tempo e
de trabalho. Por conta disso, é recomendável, e mais simples, que a análise
12 “Tal era a indisposição que esta sessão secreta causava que a comunidade jurídica, operadores e estudiosos do direito ao invés de enxergarem na arguição de relevância uma saída, nela viam equivocadamente uma restrição” (WAMBIER; WAMBIER; MEDINA, 2007, p. 248).
13 Nesse sentido, (SARTÓRIO; JORGE, 2005, p. 185) e (WAMBIER, 2008, p. 299).
14 Teresa Arruda Alvim Wambier estranha tal disposição, “pois, já que se trata de matéria de ordem pública, uma vez que relativa ao juízo de admissibilidade do recurso extraordinário, deveria ser cognoscível de ofício” (WAMBIER, 2008, p. 300). Elton Venturi entende que o exame da repercussão geral é de interesse público e social e deve ser realizado ex officio (VENTURI, Elton. Anota-ções sobre a repercussão geral como pressuposto de admissibilidade do recurso extraordinário. Os Poderes do Juiz e o Controle das Decisões Judiciais. São Paulo: RT, 2008. p. 915). Para Luiz Guilherme Marinoni e Daniel Mitidiero, “eventual inobservância dessa imposição, contudo, dificilmente pode levar ao não conhecimento do recurso”, uma vez que “nada obstante redigido de forma alheia à técnica legal exigida, o recurso extraordinário vazado de modo a identificar-lhe a demonstração da repercussão geral, ainda que não em forma preliminar e em tópico destinado a enfrentar outros problemas que não, exclusivamente, aquele referente à demonstração da repercussão da questão debatida, tem de ser conhecido, sob pena de grave denegação de justiça” (MARINONI; MITIDIERO, 2007, p. 41-42).
15 (MARINONI; MITIDIERO, 2007, p. 42).
16 Sobre o assunto, ver DANTAS, Bruno. O recurso extraordinário e a Lei 11.418/2006: notas sobre a dinâmica da repercussão geral. Os Poderes do Juiz e o Controle das Decisões Judiciais. São Paulo: RT, 2008. p. 879-880.
da repercussão geral não seja prioritária ou prévia ao exame dos demais
requisitos de admissibilidade.
Assim, ao receber o recurso extraordinário, deverá o relator analisar os
demais requisitos de admissibilidade (como, por exemplo, tempestividade,
prequestionamento etc), ocasião em que poderá negar-lhe seguimento
monocraticamente, com base no artigo 557, do CPC.
17Não sendo hipótese
de negativa de seguimento, o relator levará ao conhecimento dos demais
ministros sua manifestação sobre a existência ou não da repercussão geral
no recurso extraordinário, por meio eletrônico, nos termos do artigo 323 do
Regimento Interno do STF.
18Como se viu, o recurso extraordinário somente pode ser recusado em razão
da ausência de repercussão geral pela manifestação de dois terços dos
minis-tros do STF (CF, art. 102, §3.º). Por outro lado, será dispensada a remessa do
recurso ao Plenário, “se a Turma decidir pela existência da repercussão geral
por, no mínimo, quatro votos” (CPC, art. 543-A, §4.º).
19Se o Plenário do STF, em julgamento anterior, já tiver decidido, por
mani-festação de dois terços de seus membros, que uma determinada questão
constitucional não tem repercussão geral, o relator, monocraticamente (CPC,
art. 557), ou a turma poderão negar seguimento aos recursos extraordinários
que veiculem questões jurídicas idênticas, não havendo necessidade de que
essa rejeição ocorra pelo Plenário.
20Isso porque, nos termos do §5.º do artigo
543-A, “negada a existência da repercussão geral, a decisão valerá para todos
os recursos sobre matéria idêntica, que serão indeferidos liminarmente, salvo
revisão da tese”.
2117 Nesse sentido, LAMY, Eduardo Avelar. Demonstrando a repercussão geral no recurso extraordinário. Os Poderes do Juiz e o Controle das Decisões Judiciais. São Paulo: RT, 2008. p. 901. Bruno Dantas cogita a possibilidade de o relator negar seguimento a recurso extraordinário por razões de mérito (como nos casos de improcedência manifesta do recurso ou de decisão em conso-nância com súmula ou jurisprudência do STF, também previstos no art. 557, CPC), antes mesmo da análise da repercussão geral, ainda que, de regra, o juízo de admissibilidade deva preceder o juízo de mérito (DANTAS, Bruno. Repercussão Geral. São Paulo: RT, 2008. p. 307).
18 Art. 323. Quando não for caso de inadmissibilidade do recurso por outra razão, o (a) Relator (a) submeterá, por meio eletrô-nico, aos demais Ministros, cópia de sua manifestação sobre a existência, ou não, de repercussão geral.
Sobre esse dispositivo, ver crítica lançada por NOGUEIRA, Gustavo Santana. A repercussão geral do recurso extraordinário e a Emenda Regimental 21/2007 do STF. Os Poderes do Juiz e o Controle das Decisões Judiciais. São Paulo: RT, 2008. p. 926.
19 De acordo com o §3.º do artigo 543-A, “haverá repercussão geral sempre que o recurso impugnar decisão contrária a súmula ou jurisprudência dominante do Tribunal”.
20 Nesse sentido, (DANTAS, 2008, p. 305) e (WAMBIER; WAMBIER; MEDINA, 2007, p. 249).
21 Os artigos 13, V, “c”, e 21, §1.º, do Regimento Interno do STF admitem expressamente que o Relator ou o Presidente poderão negar seguimento ao recurso extraordinário em tal hipótese.
A doutrina recusa a possibilidade de o tribunal a quo, em juízo de
admissi-bilidade (CPC, arts. 541, caput, e 542, §1.º), negar seguimento a recurso
extra-ordinário por ausência de repercussão geral na questão constitucional
discu-tida, concluindo pelo cabimento de reclamação ao STF (CF, art. 102, I, “i”), caso
isso ocorra, haja vista que, nos termos do §2.º do artigo 543-A, trata-se de
competência exclusiva do STF.
22No entanto, observe-se que, nos termos do artigo 543-B, do CPC, havendo
múltiplos recursos extraordinários com fundamento em idêntica controvérsia,
caberá ao tribunal a quo selecionar um ou mais recursos representativos da
controvérsia para que o STF analise a existência de repercussão geral,
sobres-tando os demais até o pronunciamento definitivo da Corte (CPC, art. 543-B,
caput e §1.º). Nesse caso, negada a existência de repercussão geral, aos
recur-sos extraordinários sobrestados será negado seguimento automaticamente
pelo tribunal a quo (art. 543-B, §2.º), por meio de decisão absolutamente
vin-culada.
Na hipótese de o STF conhecer do recurso e julgar o seu mérito, os
recur-sos sobrestados serão julgados pelos próprios tribunais de origem, os quais
poderão declará-los prejudicados, caso a decisão recorrida esteja em
conso-nância ao que tiver decidido o STF, ou retratar-se, reformando a decisão
recor-rida para que fique em conformidade ao entendimento da Corte Suprema
(art. 543-B, §3.º). Caso a decisão recorrida contrária à orientação do STF seja
mantida (o que somente poderá ocorrer se não tiver sido editada súmula
vin-culante), o recurso extraordinário deverá ser remetido à Corte Suprema, que
poderá cassar ou reformar, liminarmente, o acórdão do tribunal a quo (art.
543-B, §4.º), ou, ainda, revisar a tese anteriormente firmada (art. 543-A , §5.º).
A análise do artigo 543-B permite verificar que a repercussão geral está
inti-mamente ligada à súmula vinculante. São, ambas, eficientes mecanismos
pro-cessuais que visam compatibilizar as decisões judiciais, uniformizando-as. Na
exata medida em que impedem que recursos com fundamento em idêntica
22 THEODORO JUNIOR, Humberto. O poder de controle do cabimento do recurso extraordinário referente ao requisito da reper-cussão geral (CF, art. 102, §3.º). Os Poderes do Juiz e o Controle das Decisões Judiciais. São Paulo: RT, 2008. p. 940; (MARINONI; MITIDIERO, 2007, p. 42-43); (WAMBIER, 2008, p. 302). Esta última autora, no entanto, admite que o órgão a quo possa negar seguimento a recurso extraordinário a que falte a preliminar formal de demonstração de que a questão apresenta repercussão geral.