PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DA PARAÍBA GABINETE DO DESEMBARGADOR JOSÉ RICARDO PORTO DECISÃO MONOCRÁTICA

PODER JUDICIÁRIO

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DA PARAÍBA GABINETE DO DESEMBARGADOR JOSÉ RICARDO PORTO DECISÃO MONOCRÁTICA

APELAÇÃO CÍVEL N° 001.2010.017074-3/003. Relator : Desembargador José Ricardo Porto. Apelante : EC Engenharia e Consultoria Ltda. Advogado : Ivan de Souza Cruz e outro.

Apelado : Município de Campina Grande.

Advogado : Germana Pires de Sá Nábrega Coutinho.

MANDADO DE SEGURANÇA. CONTRATO ADMINISTRATIVO DE CONSTRUÇÃO. HOSPITAL PÚBLICO. MUDANÇA NA BASE DE CÁLCULO DO IMPOSTO SOBRE SERVIÇOS DE QUALQUER NATUREZA. INSERÇÃO DOS VALORES RELATIVOS AOS MATERIAIS E EQUIPAMENTOS UTILIZADOS NA OBRA. ATO SUPOSTAMENTE ILEGAL E ABUSIVO. DENEGAÇÃO DA ORDEM. APELAÇÃO CÍVEL. MUDANÇA NO ENTENDIMENTO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA E DA SUPREMA CORTE FEDERAL. DEVER DE DEDUZIR OS INSUMOS EMPREGADOS NA EMPREITADA DA INCIDÊNCIA DO ISS. PRECEDENTES DO STJ E DO STF. ART. 557, § 1°-A, DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. PROVIMENTO DO RECURSO, DE PLANO.

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Examinando a jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça e do Supremo Tribunal Federal, conclui-se que a partir do segundo semestre de 2011 consolidou-se como vencedora a tese de não ser pertinente inserir na base de cálculo do Imposto Sobre Serviços de Qualquer Natureza o quantum relativo aos materiais e equipamentos destinados à obra.

"AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINÁRIO. ISS. CONSTRUÇÃO CIVIL. BASE DE CÁLCULO. ABATIMENTO DOS MATERIAIS E SUBEMPREITADAS. POSSIBILIDADE. I. A jurisprudência do Supremo Tribunal Federal é firme no sentido de que o art. 9" do Decreto-Lei 406/1968 foi recepcionado pela Constituição Federal de 1988. Pelo que é possível a dedução da base de cálculo do ISS dos valores dos materiais utilizados em construção civil e das subempreitadas. 2. Agravo regimental desprovido". (RE 599582 AgR, Relator(a): Min. AYRES BRITO, Segunda Turma, julgado em 29/03/2011, DJe-123 DIVULG 28-06-2011 PUBLIC 29-06-2011 EMENT VOL-02553-02 PP-00233)

"RECURSO ESPECIAL SOBRESTADO NA FORMA DO ART. 543-B, ás' 1 o. DO CPC. DECISÃO DO STF PROFERIDA EM RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM REPERCUSSÃO GERAL RECONHECIDA.

HIPÓTESE DE RETRATAÇÃO (ART. 543-B, § 3o. DO CPC). TRIBUTÁRIO. ISSQN. CONSTRUÇÃO CIVIL. CONCRETAGEM. MATERIAIS EMPREGADOS. DEDUÇÃO DA BASE DE CÁLCULO. POSSIBILIDADE. RE 603.497/MG, REL. MIN. ELLEN GRÃ CIE (DJ 16.09.2010). RECURSO ESPECIAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO.

I. O STF, em Recurso Extraordinário em que reconhecida a repercussão geral (RE 603.497/MG, Rel. Min. ELLEN GRÃ CIE) firmou o entendimento no sentido da possibilidade da dedução da base de cálculo do ISS dos materiais empregados na construção civil". (REsp 1050405/MG, Rel. Ministro NAPOLEÃO NUNES MATA FILHO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 14/02/2012, DJe 01/03/2012) VISTOS.

Trata-se de Mandado de Segurança, impetrado pela EC Engenharia e

Consultoria Ltda. contra ato, supostamente ilegal e abusivo, do Secretário de Finanças do Município de Campina Grande.

Narra a exordial que a Impetrante sagrou-se vencedora de processo licitatório,

cujo objeto era o contrato de "construção do Hospital de Emergência e Trauma de Campina Grande" (fl. 03).

Iniciada a obra contratada, a Autora passou a receber as parcelas de seu pagamento já com o desconto do Imposto Sobre Serviços de Qualquer Natureza (ISS).

No entanto, a Demandante fora notificada de que haveria uma mudança na base de cálculo da exação, de sorte que não haveria mais a dedução dos "materiais e equipamentos empregados na obra" (fl. 03).

Em suma, o tributo que antes era calculado apenas sobre o valor do serviço, passaria a ter sua incidência também nos insumos e demais apetrechos utilizados na empreitada.

Inconformada com a nova sistemática de tributação, a empresa manejou o writ buscando evitar o recolhimento do imposto através da novel forma.

Na sentença de fls. 438/441, houve a denegação da ordem.

Inconformada, a Postulante interpôs Apelação Cível (fls. 445/463), pretendendo a reforma do comando sentencial.

Contrarrazões apresentadas (fls. 485/494).

Parecer Ministerial pelo desprovimento da súplica (fls. 302/305). É o relatório. DECIDO.

O cerne da questão se limita a verificar qual valor será eleito para fixar o montante a ser pago a titulo de ISS, nos contratos de construção civil.

Examinando a jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça e do Supremo Tribunal Federal, conclui-se que a partir do segundo semestre de 2011 consolidou-se como majoritária a tese ora abraçada pela Apelante, qual seja, de não ser pertinente inserir na base de

cálculo do Imposto Sobre Serviços de Qualquer Natureza o quantum relativo aos materiais e equipamentos destinados à obra. Vejamos:

AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINÁRIO. ISS. CONSTRUÇÃO CIVIL. BASE DE CÁLCULO. ABATIMENTO DOS MATERIAIS E SUBEMPREITADAS. POSSIBILIDADE. I. A jurisprudência do Supremo Tribunal Federal é firme no sentido de que o art. 9" do Decreto-Lei 406/1968 foi recepcionado pela Constituição Federal de 1988. Pelo que é possível a dedução da base de cálculo do ISS dos valores dos materiais

utilizados em construção civil e das subempreitadas. 2. Agravo regimental desprovido. (RE 599582 AgR, Relator(a): Min. AYRES BRITTO, Segunda Turma, julgado em 29/03/2011, DJe-123 DIVULG 28-06-2011 PUBLIC 29-06-2011 EMENT VOL-02553-02 PP-00233)

RECURSO ESPECIAL SOBRESTADO NA FORMA DO ART. 543-B, § 1 o. DO CPC. DECISÃO DO STF PROFERIDA EM RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM REPERCUSSÃO . GERAL RECONHECIDA. HIPÓTESE DE RETRATAÇÃO (ART. 543-B, ,f 3o. DO CPC). TRIBUTÁRIO. ISSQIV.

CONSTRUÇÃO CIVIL. CONCRETAGEM. MATERIAIS EMPREGADOS. DEDUÇÃO DA BASE DE CÁLCULO. POSSIBILIDADE. RE 603.497/MG, REL. MIN ELLEN GRACIE (DJ 16.09.2010). RECURSO ESPECIAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO.

1. O STF, em Recurso Extraordinário em que reconhecida a repercussão geral (RE 603.497/MG, Rel. Min. ELLEN GRACIE) firmou o entendimento no sentido da possibilidade da dedução da base de cálculo do ISS dos materiais empregados na construção civil.

2. Necessidade de retratação do acórdão desta Corte que decidiu em sentido contrário, na forma do art. 543-B, 3o. do CPC.

3. Recurso Especial desprovido. (REsp 1050405/MG, Rel. Ministro NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 14/02/2012, DJe 01/03/2012)

TRIBUTÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. ISSQ1V. SERVIÇO DE CONCRETAGEM. MATERIAIS. DEDUÇÃO DA BASE DE CÁLCULO. POSSIBILIDADE. AGRAVO NÃO PROVIDO.

I. O Supremo Tribunal Federal, ao julgar o RE 603.497/MG, com repercussão

geral, reiterou seu entendimento no sentido de que é possível deduzir da base

2. Agravo regimental não provido. (AgRg no Ag 1422997/RJ, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 25/10/2011, DJe 28/10/2011)

PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. MANDADO DE SEGURANÇA. ISS. CONSTRUÇÃO CIVIL. BASE DE CÁLCULO. ABATIMENTO DOS MATERIAIS EMPREGADOS E DAS SUBEMPREITADAS. POSSIBILIDADE. ENTENDIMENTO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.

1. O STF, por ocasião do julgamento do RE 603.497/MG, Rel. MM.

Ellen Gracie, DJ de 16/9/2010, reconheceu a repercussão geral sobre o tema, consoante regra do art. 543-B, do CPC, e firmou entendimento no sentido da possibilidade da dedução da base de cálculo do ISS dos materiais empregados

na construção civil.

2. No mesmo sentido, o eminente Ministro Carlos Ayres Britto, no Agravo Regimental no RE 599.582/RJ, DJ de 29/6/2011, assentou: "A jurisprudência do Supremo Tribunal Federal é firme no sentido de que o art. 9' do Decreto-Lei 406/1968 foi recepcionado pela Constituição Federal de 1988. Pelo que é possível a dedução da base de cálculo do ISS dos valores dos materiais

utilizados em construção civil e das subempreitadas." 3. Este Tribunal já emitiu pronunciamento, respaldado na linha de pensar adotada pela Corte Suprema, confira-se: REsp 976.486/RS, Rel.

Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 10/8/2011 e AgRg no AgRg no REsp 1.228.175/MG, Rel. Min. Humberto Martins, DJ de 1/9/2011.

4. Agravo regimental não provido. (AgRg no AgRg no Ag 1410608/RS, Rel. Ministro BENEDITO GONÇALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/10/2011, DJe 21/10/2011) TRIBUTÁRIO. ISSQN. CONSTRUÇÃO CIVIL. BASE DE CÁLCULO. DEDUÇÃO DE VALORES REFERENTES AOS MATERIAIS EMPREGADOS. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES DA SUPREMA CORTE.

I. O Supremo Tribunal Federal, no RE 603.497/MG interposto contra acórdão desta Corte, recónheceu a repercussão geral da questão posta a julgamento, nos temos do art. 543-B do CPC, e exarou decisão publicada em 16.9.2010, reformando o acórdão recorrido, com o seguinte teor: "Esta Corte firmou o entendimento no sentido da possibilidade da dedução da base de cálculo do ISS dos materiais empregados na construção civil. Precedentes".

2. A base de cálculo do ISS restou analisada pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento acima, portanto, revejo o entendimento anterior, a fim de realinhar-me à orientação fixada pela Corte Suprema para reconhecer a possibilidade de dedução da base de cálculo do ISS dos materiais

empregados na construção civil.

3. Como o agravante não trouxe argumento capaz de infirmar a decisão que deseja ver modificada, esta deve ser mantida por seus próprios fundamentos. Agravo regimental improvido. (AgRg no AgRg no REsp 1228175/MG, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/08/2011, DJe 01/09/2011) Destaque-se, porque relevante, que a sentença guerreada fora prolatada dias antes da mudança no entendimento do STJ e do STF.

Assim, na época em que fora proferido, o comando sentencial estava fulcrado no posicionamento jurisprudencial que prevalecia, porém, houve o chamado "overrruling", ou seja, as Cortes Superiores reformaram sua posição anterior acerca da matéria.

Por conseguinte, a jurisprudência atual reconhece ser imperioso, nos contratos de construção civil, deduzir da base de cálculo do ISS o montante relativo materiais empregados na obra.

De acordo com o art. 557, § 1°-A, do CPC, compete ao Relator, monocraticamente, prover os recursos que combatem decisões manifestamente contrárias à jurisprudência do Supremo Tribunal Federal, prestigiando os princípios da economia e celeridade processuais.

Com essas considerações, PROVEJO, DE PLANO, A APELAÇÃO CÍVEL, para conceder a segurança, determinando a "dedução da base de cálculo do ISS dos valores

Desembargador JË C4RDO PORTO REL

J103; J108(R)

dos materiais utilizados em construção civil e das subempreitadas" (AgRg no REx n. 599.582), relativo ao contrato administrativo firmado entre a Impetrante e o Município de Campina Grande.

Publique-se. Intime-se. Cumpra-se.

João Pessoa, 08 de aio de 2012.

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