• Nenhum resultado encontrado

SUMÁRIO INTRODUÇÃO "... 11

N/A
N/A
Protected

Academic year: 2021

Share "SUMÁRIO INTRODUÇÃO "... 11"

Copied!
6
0
0

Texto

(1)

E PARTE INCONTROVERSA DA DEMANDA Z G UILHERME MARINONl

2." edição revista l." edição: 2007.

tora Revista dos Tribunais LIda., CNP) 60.501.29310001-' 2.

o: Prol Editora Gráfica LIda., CNPI 52.007.01010004-03.

© desta edição [2011 J

REVISTA DOS TRIBUNAIS lTDA. A NTO, 10 B ELlNELO

Diretor responsável

Bosque, 820 - Barra Funda r613.8400 - Fax 11 3613.8450

36-000 - São Paulo, SP, Brasil

roibida a reprodução total ou parcial, por qualquer

ente por sistemas gráficos, microfílmicos, fotográ­

icos, videográficos. Vedada a memorização e/ou a

bem como a inclusão de qualquer parte desta obra cessa mento de dados. Essas proibições aplicam-se

ficas da obra e à sua editoração. A violação dos di­

crime (art. 184 e parágrafos, do Código Penal), com

'untamente com busca e apreensão e indenizações ei 9.610, de 19.02.1998, Lei dos Direitos Autorais).

RAL DE RELACIONAMENTO RT 110, em dias úteis, das 8 às 1 7 horas)

Tel. 0800.702.2433

de atendimento ao consumidor sac@rt.com.br

~ nosso site: www.rt.com.br

Iresso no Brasil [09-2011 ] Profissional la lizado até [30.08.2011] COlTORA AF1LL\.D .... BN 978-85-203-4091-2

r

SUMÁRIO

INTRODUÇÃO " ... .. 11

1- TEMPO DO PROCESSO, DIREITO FUNDAMENTAL À

DURAÇÃO RAZOÁVEL E TUTELAS ANTECIPATÓRIA

CONTRA O ABUSO DE DEFESA E DA PARTE INCON­

TROVERSA DA DEMANDA... ... ... ... 13 1. O tempo do processo ... ... ... .. ... 13

2. O fluir da vida e a lentidão do processo ... ... ... ... 17 3. As responsabilidades do legislador, do juiz e do processua­

lista ... ... .. ... ... ... 19 4. A demora do processo sempre prejudica o au torque tem razão

e beneficia o réu que não a tem... 25 5. O direito [undamental à duração razoável e aos meios quega­

rantam a celeridade do processo ... ... 27

6. A necessidade de distribuir o ônus do tempo do processo 39 7. A falsidade do princípio da nulla executio sine titulo diante do

conflito brutal entre o direito à tutela tempestiva e o direito

à cognição definitiva ... 42 8 A noção de abuso de direito de defesa em face do conflito

entre tempestividade e segurança ... ... ... ... 46 9. A tutela final da parte incontroversa da demanda no curso do

processo como corolário do direito fundamental à duração razoável.. .... .... ... ... .... ... . ... ... .... .... .... ... .... ... .. ... ... 48

II - A TUTELA ANTECIPATÓRIA EM CASO DE ABUSO DE

DIREITO DE DEFESA (ART. 273 , 11 , CPC) ... 51

1. Considerações iniciais ... 53 2. Fatos constitutivos, extintivos, impeditivos e modificativos.. 59 3. A condenação com reserva no direito italiano ... 62

4. Pressupostos da tutela antecipatória baseada na reserva da cognição da defesa de mérito indireta infundada ... 64

(2)

6

I

ABUSO DE DEFESA E PARTE INCONTROVERSA DA DEMANDA

5. Adefesa de mérito indireta não pode ser de imediata solução

edeveserinfundada... 67

5.1 A defesa indireta não pode ser de imediata solução ... 67

5.2 A defesa indireta deve ser infundada .. ... ... 68 6. A tutela antecipatória baseada na defesa de mérito indireta

infundada e na consequente incontrovérsia dos fatos consti­

tutivos ... ... . 73

6.1 A evidência dos fatos constitutivos... ... 73

6.2 A defesa de mérito indireta equivale, em regra, à não contestaçào dos fatos constitutivos ... ... ... 76

6.3 Ainda a eficácia da defesa de mérito indireta: asituação em que são apresentadas defesa de mérito direta e de­

fesa de mérito indireta que não se conciliam .. ... .. .. .... 77 6.4 Segue: o dever de o réu se manifestar sobre os fatos

narrados na petição inicial, o dever de veracidade e o

dever de o réu esclarecer a sua defesa... 79

7. A tutela antecipatória baseada na defesa de mérito indireta

infundada e na prova dos fatos constitutivos . ... 82

7.1 A prova dos fatos constitutivos ... 82

7.2 O exemplo do procedimento monitório: prova escrita

e necessidade de tutela antecipatória contra o abuso de

direi to de defesa... ... ... 85 7.3 A diferença entre prova escrita, prova suficiente para a

tutela antecipatória e prova suficiente para a procedência

do pedido no processo de cognição plena e exauriente. . 86 7.4 A tutela antecipatória no procedimento monitório. 94

7.5 A execuçào imediata no caso de improcedência dosem­

bargos ao mandado... .. 99

7.6 A tutelaantecipatóriaatravésda técnica monitória (pro­

(3)

PARTE INCONTROVERSA DA DEMANDA

fldireta não pode ser de imediata solução

la

...

67 "eta não pode ser de imediata solução .... 67 reta deve ser infundada... 68 ria baseada na defesa de mérito indireta

õequente incontrovérsia dos fatos consti­

73

os fatos constitutivos ... ... ... ... ... 73 érito indireta equivale, em regra, à não los fatos constitutivos ... .. ... . 76

ia da defesa demérito indireta: asituação

Iresentadas defesa de méri to direta e de­

) indireta que não se conciliam ... 77

:r de o réu se manifestar sobre os fatos etição inicial , o dever de veracidade e o

I esclarecer a sua defesa ... 79

ia baseada na defesa de mérito indireta

7a dos fatos constitutivos ... .... . 82

ItOS constitutivos .. ... ... ... . . 82

procedimento monitório: prova escrita

je tutela antecipatória contra o abuso de ~sa ... ... ... .... ... ... . . 85 tre prova escrita, prova suficiente para a tória e prova suficiente para a procedência ITOcesso de cognição plena e exauriente... 86

ipatória no procedimento monitório. 94

edia ta no caso de im procedência dos em­

ldado ... ... ... .... ... 99 >atória através da técnica monitória Cpro­

stitutivo) no procedimento comum .... 102

SUMÁRIO

I

7

7.7 A tutela antecipatória quando a ação impõe fazer, não

fazer ou entrega de coisa (arts. 461 e 461-Ado CPCe 84

do CDC) ... 104

8. A tutela antecipatória fundada em prova do fato constitutivo

e em defesa direta infu ndada ... 106 8.1 Defesa direta infundada ... 106

8.2 A tutela antecipatória baseada em prova emprestada. 108

8.3 A tutela antecipatória na hipótese de prova do núcleo

do fato consti tu tivo e decontestação infundada dos seus elementos secundários ... 109

9. Argumentos justificadores da tutela antecipatória baseada

em defesa indireta infundada ... ... 111

9.1 O critério da distribuição do ônus da prova como vetor

para a repartição do tempo do processo ... 111

9.2 O princípio de que o tempo do processo deve ser su­

portado pela parte que necessita da instrução da causa 113

9.3 O processo não pode prejudicar o autor que tem razão 118

9.4 Evitar o agravamento da situação da administração da justiça ... ... ... 121

9. 5 A necessidade de evitar o abuso do direito de defesa 123

10. Argumentos favoráveis à tutela antecipatória em caso de

defesa direta infundada .... .... ... .... .... ... .... ... ... ... ... 124 10.1 A imprescindibilidade de defesa direta necessariamen­

te fundada diante da força argumentativa implícita na prova do autor .. ... . ... ... . ... .. . ... 124 10.2 A força da prova do autor como critério para se ter

como abusiva a defesa direta apresentada sem funda­

mento sério. A necessidade de evitar o abuso do di­

reito de defesa .. ... ... ... ... ... .. ... 127

(4)

8 ABUSO DE DEFESA E PARTE INCONTROVERSA DA DEMANDA

12. A tutela antecipatória fundada em abuso de direito de de­

fesa na moldura do art. 273 do CPC ... ... ... .... 131 13. A tutela antecipatória com base em abuso de direito de de­

fesa na dimensão dos direitos fundamentais processuais.. 133

14. A tutela antecipatória, ao final do procedimento, com base em abuso de direito de defesa ... '.. ... ... ... .. .... .... .... ... . 136

14.1 A tutela antecipatória diante da contestação genérica 136

14.2 O réu que comparece no processo e não apresenta con­

testação... 143

Ill-TUTELAANTEClPATÓRIA DA PARTE INCONTROVERSA

DA DEMANDA (A RT. 273, § 6.°, CPC) ... .. 145

1. Tutela antecipatória em caso de não contestação ou de re­

conhecimento jurídico de parte da demanda. ... ... ... 146

1.1 Primeiras considerações ... ... 146

1.2 A tutela antecipatória através da técnica da não contes­

tação no direito italiano .. .... ... ... ... ... ... ... 150

1.3 Fixação dos pressupostos da tutela antecipatória .. ... 158

1.4 Objeto da tutela antecipatória fundada na técnica da

não contestação ou na técnica do reconhecimento

jurídico (parcial)... 160

1.5 A não contestação dos fatos constitutivos... .. .... 161

1.6 Não contestação e princípio iura novit curia ... ... ... 168

1.7 Não contestação, confissão e reconhecimento jurídico do pedido. ... ... ... ... ... ... . ... 170

1.8 A tutela antecipatória através da técnica do reconheci­

mento jurídico parcial. ... ... ... .. ... ... ... ... ... 174

1.9 Não contestação, reconhecimento jurídico do pedido

e pedidos cumulados ... 175 1.10 A questão dos direitos indisponíveis. ... ... ... ... ... 178 1.11 A tutela antecipatória e as ações declaratória e consti­

(5)

..

PARTE INCONT ROVERSA DA DEMANDA

iria fundada em abuso de direito de de­

) art. 273 do CPC ... .

131

Iria com base em abuso de direito de de­

los direitos fundamentais processuais ..

133

'ia, ao final do procedimento, com base em

! defesa ... .

136

:ipatória diante da contestação genérica

136

nparece no processo e não apresenta con­

143

~TÓRIADAPARTE INCONTROVERSA .RT. 273, § 6.°, CPC) ... .

145

.a

em caso de não contestação ou de re­

dico de parte da demanda ... .

146

nsiderações ... .

146

ipatóriaatravés da técnica da não contes­

ito italiano ... "" ".. .

150

ressupostos da tutela antecipatória,

158

.ela antecipatória fundada na técnica da ção ou na técnica do reconhecimento :ial) ... " .. ".. ,.. """." ,."".,., ,. ,,',' ",., ,., ,,',

160

tação dos fatos constitutivos ... ..

161

ção e princípio iura novit curia .....

168

.... ... ....

170

;ão, confissão e reconhecimento jurídico

ipatória através da técnica do reconheci­

:0

parcial." .. ,.,., .. ".,." .... , ... " .... , .. , .... ,.,

174

;ão, reconhecimento jurídico do pedido nulados ., .. ,., ... ,., .... , .. ,.. ,.. ,.. ,.. , .... , .. ,." .. ,

175

; direitos indisponíveis ... ..

178

ipatória e as ações declaratória e consti­

... 179

suMÁRIO

I

9

2,

Tutela antecipatória em caso de contestação e incontrovér­

sia de parcela do pedido ou de um dos pedidos cumulados

181

2,1

Considerações iniciais ... ,..

181

2.2

Algo similar no direito italiano ... , .. , ... .

183

2.3 Sobre a cumulação de pedidos (breve explicação) ...

186

2.4 Pressupostos da tutela antecipatória através do julga­ mento antecipado de um (ou mais de um) dos pedidos

cumulados ... " .. " .. " ... ..

188

2,5

A tutela antecipatória no caso de julgamentoantecipa­

do de um dos pedidos cumulados e a sua cognição"

189

2.6

Pedidos que podem ser julgados antecipadamente ,

194

2

.

7

Atutela antecipatória de parcela do direito postulado

ou o julgamento antecipado de parcela do pedido .. ,

195

2,8

Tutela antecipatória para obrigar o réu a pagar as des­

pesasprocessuaisque,emprincípio,deveriamseradian­

tadas pelo autor ...

200

3,

Fundamentosda tu tela antecipatória em caso de incontrovér­

sia de parte da demanda.,...

202

3,1

Justificativa da tutela antecipatória da parte incontro­

versa da demanda ...

202

3,1,1

É injus to o brigar o au tor a esperar a realização

e um direito que não se mostra mais controverso

202

3.1.2

O processo não pode prejudicar o autor que tem

razão . ... " ... , ... _... ,

204

3.2

O § 6° do art, 273". " ... ..

205

3.3 O significado de "incontrovérsia"

206

3.4

A audiência preliminar c a fixação dos pontos contro­

vertidos. ,.... ", ,.""" , .. ,,." ,." ,.' , .. ,,." ,., ,.'"" '" ,., ,.. ,,., .. ,.

209

3.5

A inserção da tutela da parte incontroversa na moldura

(6)

10 ABUSO DE DEFESA E PARTE INCONTROVERSA DA DEMANDA

3.6 A incidência do direito fundamental à "razoável dura­

ção do processo" e aos "meios que garantam a celeri­

dade da sua tramitação" sobre a in terpretação do

art. 273, § 6.0 ... ... ... ... ... .. ... 212

3.7 Acoisa julgada materialcomodecorrênciada interpreta­ ção do art. 273, § 6.°, de acordo com o direito funda­

mental à duração razoável .. ... .. ... .. ... . 214

3.8 Natureza da decisão que concede a tutela antecipa­

tória da parte incontroversa . ... ... .... 217

3.9 A execução da tutela da parte incontroversa da de­

manda ... ... ... ... ... 220 3.10 Particularidades do regime de impugnação da decisão

que julga a parcela incontroversa da demanda no

curso do processo ... ... ... 220

CONCLUSÕES... 223

BIBLIOGRAFlA ... 225 OUTRAS OBRAS DO AUTOR ... ... . 239

Referências

Documentos relacionados

Célula clorofilada Membrana do tilacóide Esquema da molécula de clorofila Folha Granum Parede celular Cloroplasto Membrana externa Membrana interna Tilacóide Granum Estroma

A adequação das normas processuais civis aos anseios sociais, proposta pelo Anteprojeto do Código de Processo Civil, surge como forma de obtenção de um processo justo,

Rejane Soares Hote' sUMÁRIO: 1. A razoável duração do processo como direito fundamental. RESUMO: A preocupação central de legisladores e estudiosos do direito é, sem

Em 1942, Richter & Richter (apud POPP & BALDIS, 1989) realizaram uma análise crítica do estado de conhecimento dos chamados trilobitas “austrais” e

Ainda segundo o autor, o uso do etanol, principalmente na aviação geral usuária dos motores convencionais, proporciona muitas vantagens, tais como preço inferior ao da

No que se refere ao caso fortuito interno, quanto à responsabilidade civil objetiva do Estado, por dano decorrente da morosidade da justiça, por exemplo,

Apesar da existência de normas legais brasileiras que preveem o direito a uma duração razoável do processo e do entendimento doutrinário acerca do caráter implícito

Desde que expressa na apólice, esta cobertura adicional garante ao segurado, até o limite máximo de indenização, o pagamento dos valores reconhecidos por perito designado