TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO
GABINETE DO CONSELHEIRO RODRIGO MELO DO NASCIMENTO
VOTO GC-7 PROCESSO: TCE-RJ N° 104.110-8/20
ORIGEM: SECRETARIA DE ESTADO DE SAÚDE
ASSUNTO: AUDITORIA GOVERNAMENTAL ORDINÁRIA (INSPEÇÃO)
AUDITORIA GOVERNAMENTAL ORDINÁRIA. VERIFICAÇÃO DA TRANSPARÊNCIA, MOTIVAÇÃO E ECONOMICIDADE DOS CONTRATOS EMERGENCIAIS DE FORNECIMENTO DE EQUIPAMENTOS DE PROTEÇÃO INDIVIDUAL PARA COMBATE À PANDEMIA DA COVID-19. REGIME EXCEPCIONAL E TEMPORÁRIO PARA AS CONTRATAÇÕES PÚBLICAS. CONVERSÃO DE PROCESSO APARTADO EM TOMADA DE CONTAS
EX OFFICIO. NOTIFICAÇÃO. DETERMINAÇÕES.
EXPEDIÇÃO DE OFÍCIO AO MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO.
Trata-se de Auditoria Governamental Ordinária (Inspeção) realizada na Secretaria de Estado de Saúde, no período de 03/08/2020 a 28/08/2020, com o objetivo de verificar irregularidades nos contratos emergenciais, formalizados com amparo na Lei Federal n° 13.979/20, para aquisição de equipamentos de proteção individual (EPI), a exemplo de máscaras, respiradores, macacões e luvas descartáveis, a serem utilizados por profissionais de saúde no combate à pandemia da Covid-19.
Tramita, em apenso a estes autos, o Processo TCE-RJ nº 105.362-0/20, que trata também de Relatório da Auditoria em tela, constituído de forma apartada, para fins de apuração de dano ao erário, o qual receberá Voto nesta mesma Sessão Plenária.
Foram definidas as seguintes Questões de Auditoria na Matriz de Planejamento elaborada pela Equipe de Auditoria, de modo a nortear os trabalhos a serem desenvolvidos em todas as unidades a serem auditadas:
QUESTÃO 1. As contratações observaram os parâmetros de
legalidade mínimos estabelecidos na Lei 13.979/20 com relação à motivação, objeto, prazo e regularidade da empresa contratada?
QUESTÃO 2. Os preços das contratações podem ser considerados
adequados em vista das condições do mercado durante a pandemia do COVID-19?
A fiscalização foi executada seguindo a metodologia concebida na etapa de planejamento, tendo tal procedimento resultado na identificação dos Achados de Auditoria elencados a seguir, consoante os termos do Relatório da unidade técnica:
ACHADO 01 Contratação de empresa inapta ao fornecimento emergencial pretendido;
ACHADO 02 Ausência injustificada de estimativa de preços;
ACHADO 03 Ausência injustificada de estimativas de quantidade;
ACHADO 04 Direcionamento ilícito da contratação;
ACHADO 05 Sobrepreço injustificado nas contratações emergenciais de máscaras descartáveis;
ACHADO 06 Ausência de parecer jurídico prévio.
Diante dessas irregularidades, a instância instrutiva apresenta a seguinte proposta de encaminhamento:
I. CONVERSÃO do processo TCE-RJ nº 105.362-0/2020, que se
encontra em apenso, em TOMADA DE CONTAS EX-OFFICIO, nos termos do parágrafo único do artigo 12 c/c o artigo 52, ambos da Lei Complementar Estadual nº 63/90, onde serão procedidas as necessárias citações para ressarcimento do erário em face da irregularidade apontada no Achado 5 (cinco) do Relatório de Auditoria e sua posterior DESAPENSAÇÃO, para que siga seu trâmite de forma independente do presente.
II. NOTIFICAÇÃO ao Sr. Gabriell Carvalho Neves Franco dos Santos, Subsecretário Executivo de Saúde, à época, figurando na
condição de ordenador de despesas e responsável pelas contratações efetuadas pela SES por meio dos administrativos SEI-080001/007067/2020, SEI-080001/007272/2020 e SEI-080001/007047/2020, para que apresente razões de defesa em face das seguintes irregularidades:
a) Contratação da empresa Sysgraphic Comércio e Serviços de Equipamentos Gráficos Ltda., haja vista a incompatibilidade da atividade econômica da empresa com o item de fornecimento pretendido e a ausência de documentação, nos autos do respectivo processo de contratação, relativa à comprovação da capacidade técnica para execução do objeto contratado, sem que constassem justificativas para esse fato, nos termos deste relatório. (Achado 1);
b) Contratação da empresa Premium Medicamentos CRX Ltda., haja vista as ausências de documentações, nos autos do
respectivo processo de contratação, relativas à comprovação da capacidade técnica para execução do objeto contratado, a Certidão da Dívida Ativa para fins de Licitação, expedida pela PGE e a Certidão Negativa de Falências e Concordatas, sem que constassem justificativas para esses fatos, nos termos deste relatório. (Achado 1);
c) Contratação das empresas Sysgraphic Comércio e Serviços de Equipamentos Gráficos Ltda., Medical Health Comércio e Serviços Ltda-EPP e Premium Medicamentos CRX Ltda., sem a realização de uma adequada estimativa de preços, em desacordo com o disposto no artigo 4º-E, § 1º, inciso VI e § 2º, da Lei Federal n.º 13.979/2020, constatada em função das seguintes ocorrências (Achado 2):
➢ Autorização do início dos procedimentos sem a pesquisa de mercado e sem nenhum detalhamento dos motivos impeditivos para o devido cotejamento de preços, em desacordo com o disposto no artigo 4º-E, §2º, da Lei Federal n.º 13.979/2020;
➢ Realização de estimativa de preços em sede dos administrativos 080001/007272/2020, 080001/007047/2020 e SEI-080001/007067/2020 pautada apenas em uma fonte de referência, sem que constassem dos autos quaisquer justificativas quanto à inviabilidade de se obter outros meios de comparação, contrariando o § 2º, art. 1º do Decreto Estadual nº 46.991/2020;
➢ Vícios na estimativa de preços realizada pela SES, haja vista que, conforme apurado pelo Ministério Público Estadual nos autos da Ação Civil Pública nº 0137779-91.2020.8.19.0001, a mera aceitação da máscara KN95 no lugar da N95, em desacordo com o item previsto no termo de referência, sem a reabertura da consulta de preços com outros fornecedores, viola a competitividade intrínseca às contratações públicas, pressuposto necessário à garantia da economicidade das compras realizadas.
d) Contratação das empresas Sysgraphic Comércio e Serviços de Equipamentos Gráficos Ltda., Medical Health Comércio e Serviços Ltda-EPP e Premium Medicamentos CRX Ltda., sem que fossem demonstradas as reais demandas do quantitativo a ser adquirido, que deveria se dar por meio de técnicas de estimação, ainda que não dotadas da complexidade exigida pelo artigo 15, § 7º, inciso II, da Lei Federal nº 8.666/93, fato que não atende integralmente às disposições contidas no artigo 4º-B, inciso IV, da Lei Federal n.º 13.979/2020. (Achado 3)
e) Contratação das empresas para fornecimento de máscaras para tratamento de pacientes acometidos pela Covid-19 e autorização das despesas correspondentes, com direcionamento ilícito na escolha das respectivas contratadas, em flagrante desvio de finalidade, nos termos deste relatório. (Achado 4)
f) Sobrepreço apurado nas contratações levadas a efeito nos administrativos SEI-080001/007067/2020 (Contrato nº 23/2020 – SYSGRAPHIC) e SEI-080001/007272/2020 (Contrato nº 33/2020 – MEDICAL), cujo somatório importou em R$2.082.000,00 (dois milhões e oitenta e dois mil reais), equivalente a 585.654,01 UFIR-RJ, nos termos deste relatório., nos termos deste Relatório (Achado 5).
g) Ter impulsionado os processos de contratações emergenciais destinados à aquisição de máscaras sem a prévia manifestação da Subsecretaria Jurídica da Pasta de Saúde, em afronta ao disposto no artigo 38, inc. VI e parágrafo único, da Lei Federal nº 8.666/93; ao Inc. VII, Artigo 2º da Lei Estadual 5.414/2009; e ao Art. 4º do Decreto Estadual nº 46.966/2020, o que possibilitou a ocorrência de diversas irregularidades que poderão vir a causar a nulidade das contratações efetuadas (Achado 6).
III. NOTIFICAÇÃO ao Sr. Edmar Santos, então Secretário de Estado
de Saúde, para que apresente razões de defesa pela sua omissão diante das seguintes irregularidades, verificadas nas contratações realizadas pela SES nos administrativos SEI-080001/007067/2020, SEI-080001/007272/2020 e SEI-080001/007047/2020:
a) Contratação da empresa Sysgraphic Comércio e Serviços de Equipamentos Gráficos Ltda., haja vista a incompatibilidade da atividade econômica da empresa com o item de fornecimento pretendido e a ausência de documentação, nos autos do respectivo processo de contratação, relativa à comprovação da capacidade técnica para execução do objeto contratado, sem que constassem justificativas para esse fato, nos termos deste relatório. (Achado 1);
b) Contratação da empresa Premium Medicamentos CRX Ltda., haja vista as ausências de documentações, nos autos do respectivo processo de contratação, relativas à comprovação da capacidade técnica para execução do objeto contratado, a Certidão da Dívida Ativa para fins de Licitação, expedida pela PGE e a Certidão Negativa de Falências e Concordatas, sem que constassem justificativas para esses fatos, nos termos deste relatório. (Achado 1);
c) Contratação das empresas Sysgraphic Comércio e Serviços de Equipamentos Gráficos Ltda., Medical Health Comércio e Serviços Ltda-EPP e Premium Medicamentos CRX Ltda., sem a realização de uma adequada estimativa de preços, em desacordo com o disposto no artigo 4º-E, § 1º, inciso VI e § 2º, da Lei Federal n.º 13.979/2020, constatada em função das seguintes ocorrências (Achado 2):
➢ Autorização do início dos procedimentos sem a pesquisa de mercado e sem nenhum detalhamento dos motivos impeditivos para o devido cotejamento de preços, em desacordo com o disposto no artigo 4º-E, §2º, da Lei Federal n.º 13.979/2020;
➢ Realização de estimativa de preços em sede dos administrativos SEI-080001/007272/2020, SEI-080001/007047/2020 e SEI-080001/007067/2020 pautada apenas em uma fonte de referência, sem que constassem dos autos quaisquer justificativas quanto à inviabilidade de se obter outros meios de comparação, contrariando o § 2º, art. 1º do Decreto Estadual nº 46.991/2020;
➢ Vícios na estimativa de preços realizada pela SES, haja vista que, conforme apurado pelo Ministério Público Estadual nos autos da Ação Civil Pública nº 0137779-91.2020.8.19.0001, a mera aceitação da máscara KN95 no lugar da N95, em desacordo com o item previsto no termo de referência, sem a reabertura da consulta de preços com outros fornecedores,
viola a competitividade intrínseca às contratações públicas, pressuposto necessário à garantia da economicidade das compras realizadas.
d) Contratação das empresas Sysgraphic Comércio e Serviços de Equipamentos Gráficos Ltda., Medical Health Comércio e Serviços Ltda-EPP e Premium Medicamentos CRX Ltda., sem que fossem demonstradas as reais demandas do quantitativo a ser adquirido, que deveria se dar por meio de técnicas de estimação, ainda que não dotadas da complexidade exigida pelo artigo 15, § 7º, inciso II, da Lei Federal nº 8.666/93, fato que não atende integralmente às disposições contidas no artigo 4º-B, inciso IV, da Lei Federal n.º 13.979/2020. (Achado 3)
e) Contratação das empresas para fornecimento de máscaras para tratamento de pacientes acometidos pela Covid-19, com direcionamento ilícito na escolha das respectivas contratadas, em flagrante desvio de finalidade, nos termos deste relatório. (Achado 4)
f) Sobrepreço apurado nas contratações levadas a efeito nos administrativos SEI-080001/007067/2020 (Contrato nº 23/2020 – SYSGRAPHIC) e SEI-080001/007272/2020 (Contrato nº 33/2020 – MEDICAL), cujo somatório importou em R$2.082.000,00 (dois milhões e oitenta e dois mil reais), equivalente a 585.654,01 UFIR-RJ, nos termos deste relatório., nos termos deste Relatório (Achado 5).
IV. COMUNICAÇÃO ao titular da Secretaria de Estado de Saúde, nos
termos do § 1º do art. 26 do Regimento Interno, para que nas próximas contratações realizadas com fundamento na Lei Federal nº 13.979/20:
➢ exija da empresas adjudicadas, previamente à assinatura dos contratos, a apresentação da documentação relativa à comprovação da qualificação técnica, econômico-financeira e regularidade fiscal e trabalhista, nos moldes previstos pela no art. 27 da Lei nº 8.666/93 (Achado 1).
➢ Realize a adequada estimativa de preços, nos moldes do art. 4º-E, §1º, inciso VI e § 2º, do citado diploma legal (Achado 2);
➢ Faça constar, do processo administrativo, a metodologia adotada para a estimativa do quantitativo pretendido, ainda que seja simplificada em relação às técnicas mais apuradas exigidas pelo artigo 15, § 7º, inciso II, da Lei Federal nº 8.666/93, mas que seja suficiente para demonstrar claramente as premissas adotadas e a memória de cálculo, de modo a satisfazer a presunção relativa do artigo 4º-B, inciso IV, da lei Federal nº 13.979/20 (Achado 3);
➢Exija da empresa Premium Medicamentos CRX Ltda. a comprovação de que os preços praticados no Contrato nº 37/2020 (SEI-080001/007047/2020), eram compatíveis com os praticados no mercado à época, e decorreram de oscilações ocasionadas pela variação de preços provocadas pelo cenário de crise decorrente da pandemia, em conformidade com o item 6.3 da Nota Técnica TCE-RJ nº 001/2020.
➢ Faça constar o parecer prévio da Subsecretaria Jurídica da Pasta, na forma do disposto no Art. 38, inc. VI e parágrafo único da Lei Federal nº 8.666/93; no Inc. VII, Art. 2º da Lei Estadual nº
5.414/2009; e no Art. 4º do Decreto Estadual nº 46.966/2020 (Achado 6).
V. CIÊNCIA à empresa Premium Medicamentos CRX Ltda., CNPJ
26.214.156/0001-69, a ser realizada na pessoa do seu Representante Legal - para que tome conhecimento das medidas sugeridas neste Relatório, e caso queira, manifeste-se nos autos, tendo em vista que poderá ter seus direitos afetados.
Após a manifestação do Corpo Instrutivo, o presente processo foi objeto de distribuição imediata ao Gabinete do Relator, na forma do disposto no art. 49, § 9º, do Regimento Interno.
É o Relatório. Passo ao meu Voto.
Preliminarmente, destaco que a Auditoria em tela foi decorrente do Processo TCE-RJ nº 304.888-8/19, que aprovou o Plano Anual de Auditorias Governamentais
(PAAG) para o exercício de 2020.
Buscando enfrentar os efeitos sanitários, econômicos e sociais, foram editadas leis, de caráter excepcional e temporário, dentre as quais deve ser destacada a Lei Federal nº 13.979/20, que contemplou regras específicas para legitimar a celeridade das contratações realizadas pelos entes federativos, afastando a incidência das modalidades previstas na Lei Federal nº 8.666/93 (Lei Geral de Licitações e Contratos Administrativos).
No âmbito do Estado do Rio de Janeiro, foi editado, em um primeiro momento, o Decreto nº 46.966/20, indicando que as contratações de bens e serviços para o combate à pandemia, em casos de dispensa de licitação, deveriam observar as hipóteses albergadas nos arts. 24 e 25 da Lei Federal nº 8.666/93. Além disso, a instrução dos respectivos processos deveria contar com a devida justificativa e parecer do órgão de assessoria jurídica, conforme previsto no art. 38 da Lei Federal nº 8.666/93.
Posteriormente, foi editado o Decreto Estadual nº 46.991/20, objetivando a regulamentação da Lei Federal nº 13.979/20, parâmetro a ser utilizado nas contratações ora analisadas.
Compulsando os autos, verifico que a presente fiscalização compreendeu os atos referentes aos seguintes processos administrativos da Secretaria de Estado de Saúde (SES):
Os dois primeiros processos foram objeto de Representações formuladas pela Secretaria-Geral de Controle Externo, no exercício de 2020, as quais foram autuadas, respectivamente, nos Processos TCE-RJ nos 102.807-9/20 e
102.830-6/20.
O julgamento de mérito do Processo TCE-RJ nº 102.807-9/20, por parte desta Corte, ocorreu em Sessão Plenária de 03/11/2020, no sentido da Perda de Objeto da Representação, in verbis:
1 No tocante ao Contrato nº 023/2020, firmado entre a SES e a sociedade empresária Sysgraphic Comércio e
Serviços de Equipamentos Gráficos Ltda., apesar de ter ocorrido sua assinatura, ele foi cancelado em virtude do Mandado nº 888/2020. O Mandado foi expedido nos autos da Ação Civil Pública em curso na 6ª Vara da Fazenda Pública, objeto do Processo 0137779-91.2020.8.19.0001.
2 “Não houve celebração contratual com a empresa Medical Health”. tendo esta apresentando justificativas
que levaram à não celebração do contrato. O Processo SEI 080001/007272/2020 foi remetido à
Subsecretaria Executiva para adoção de providências com vistas ao seu encerramento.
Processo SEI- / Contrato nº
Item Fornecedor Valor (R$)
080001/007067/2020 Contrato nº 023/20
▪ Respirador semifacial descartável, classe (PFF2 / N95) Sysgraphic Comércio e Serv. de Equip. Gráficos Ltda. 2.850.000,00 1 080001/007272/2020 Contrato nº 33/20 ▪ Respirador semifacial descartável, classe (PFF2 / N95) Medical Health Comercio Serviços e Importação Eireli 2.600.000,002 080001/007047/2020 Contrato no 037/20
▪ Máscara dupla facial com 100 unid. Máscara comum, em TNT, dupla camada
▪ Máscara tripla com tiras, com 50 unid. Máscara cirúrgica descartável, 3 camadas, em TNT
▪ Macacão 2300 standard tam. M, de corpo inteiro, impermeável com barreira protetora de produtos químicos líquidos
▪ Macacão 1500 standard tam. G, de corpo inteiro, impermeável com barreira protetora de produtos químicos líquidos
▪ Luvas de procedimento não cirúrgico tam. M, em látex
Premium
Medicamentos CRX Ltda.
VOTO:
I - Pela CIÊNCIA AO PLENÁRIO acerca das razões de defesa
apresentadas pelo sr. Alex da Silva Bousquet, então Secretário de Estado de Saúde, através do documento TCE-RJ nº 23.259-4/20, e acerca dos esclarecimentos prestados pela Secretaria de Estado de Saúde por meio dos documentos TCE-RJ nº 21.972-8/20 e nº 22.025-4/20;
II – Pelo ACOLHIMENTO DAS RAZÕES DE DEFESA aludidas no
item anterior, estendendo seus efeitos ao Sr. Luiz Augusto Damasceno Melo, ex-Subsecretário Executivo da Secretaria de Estado de Saúde;
III – Pela PERDA DO OBJETO desta representação, advinda da anulação do Contrato nº 023/2020;
IV – Pela COMUNICAÇÃO à Secretaria de Estado de Saúde, na figura
do Secretário de Estado de Saúde e do Subsecretário Executivo da Secretaria de Estado de Saúde, nos termos do § 1º do artigo 26 do Regimento Interno, para que tomem ciência da presente decisão; e
V – Pela ANEXAÇÃO destes autos ao processo TCE-RJ nº
102.461-1/20.
No que concerne ao Contrato no 033/2020 (Processo TCE-RJ nº
102.830-6/20), em Decisão Plenária de 15/06/2020, foi apreciado seu mérito nos seguintes termos:
VOTO:
I Pela CIÊNCIA AO PLENÁRIO acerca do teor dos documentos
digitais TCE/RJ nº 013.372-0/20 (Secretaria de Estado de Saúde) e n.º 014.334-5/20 (Medical Health Comércio e Serviços Ltda.), encaminhados em atendimento à decisão de 15.06.2020;
II. Pela PERDA DO OBJETO desta representação, em razão da não celebração do contrato;
III. Pela COMUNICAÇÃO à Secretaria de Estado de Saúde, órgão
pelo qual o Estado do Rio de Janeiro opera e atua concretamente (art. 6º, XII, da Lei 8.666/93), na figura do atual Secretário de Estado de Saúde e Subsecretário Executivo da Secretaria de Estado de Saúde, nos moldes do § 1º do artigo 26 do Regimento Interno, para que, no prazo de 15 (quinze) dias, adote as providências abaixo elencadas, alertando-os para o disposto no inciso IV, art.63 da Lei Complementar 63/90:
III.1. tome ciência da presente decisão;
III.2. informe, no âmbito do Processo TCE/RJ n.º 102.461-1/2020,
eventuais pagamentos relativos ao Processo SEI 080001/007272/2020;
IV. Pelo posterior ARQUIVAMENTO do presente processo.
Consoante se extrai dessas Decisões, a Perda de Objeto, no caso da Representação alusiva ao Contrato nº 023/2020, decorre da anulação da avença
(por força do Mandado nº 888/2020, expedido nos autos da Ação Civil Pública em curso na 6ª Vara da Fazenda Pública – Processo 0137779-91.2020.8.19.000). Já no que diz respeito à Representação pertinente ao Contrato no 033/2020, a Perda
do Objeto resulta da constatação de não ter ocorrido, de fato, a assinatura do termo contratual.
Registro, contudo, que tais Decisões não têm o condão de prejudicar o exame, no presente processo, da legalidade, da legitimidade e da economicidade referente às contratações em tela, conforme já consignado no próprio Voto condutor da aludida Decisão, proferida no Processo TCE-RJ no 102.807-9/20, in verbis:
Sendo assim, os aspectos relacionados à legalidade, à legitimidade e à economicidade da contratação ora combatida, incluindo as impropriedades suscitadas nesta representação e averiguadas pela própria SES, serão devidamente avaliados e medidas saneadoras poderão ser tomadas a qualquer tempo sempre que identificada oportunidade durante a aplicação do respectivo procedimento de auditoria.
Por essa razão, tendo em vista que a presente representação perdeu seu objeto específico e que há inúmeras ações fiscalizatórias (auditorias e representações) em curso nesta Corte, concebidas para averiguar as contratações e aquisições materializadas pela SES-RJ no combate à pandemia da COVID19, entendo pertinente o encerramento deste processo (...)
Na mesma esteira, a Equipe de Auditoria assim se pronuncia em seu Relatório, ao tratar do Processo SEI 080001/007272/2020 (Contrato nº 33/20):
Decerto, não há o que se falar em execução do objeto contratado posto que a contratação foi encerrada. Porém, os atos produzidos pela Administração e administrados anteriores ao cancelamento do empenho devem ser submetidos ao exame da legalidade. Esse será o procedimento adotado pela Equipe de Auditoria em relação às aquisições que tiveram suas contratações canceladas pela SES.
Passando, enfim, ao exame dos Achados de Auditoria, verifico que a matéria foi corretamente analisada pelas instâncias instrutivas, o que torna desnecessário, a meu sentir, um maior aprofundamento de minha parte no exame das irregularidades consignadas nos autos. Não obstante isso, nos parágrafos subsequentes, passo a discorrer, em apertada síntese, sobre o conteúdo de cada um dos Achados catalogados pela unidade técnica em seu Relatório.
O Achado 1 diz respeito à adjudicação às empresas Sysgraphic Comércio e Serviços de Equipamentos Gráficos Ltda. e Premium Medicamentos CRX Ltda.,
inaptas ao fornecimento emergencial, quanto à qualificação técnica, econômico-financeira e regularidade fiscal e trabalhista. Restou confirmado que o Subsecretário Executivo de Saúde à época, Sr. Gabriell Carvalho Neves Franco dos Santos, figurando na condição de ordenador de despesas, foi quem autorizou a despesa relativa às contratações em exame, bem como foi signatário dos Contratos nos 23/2020 e 37/2020, dando causa à irregularidade retratada neste
Achado.
O Achado 2 versa sobre a ausência injustificada, nos Processos Administrativos da SES, sob os números SEI-080001/007067/2020 (Contrato nº 23/2020_Sysgraphic), SEI-080001/007272/2020 (Contrato nº 33/2020_Medical Health) e SEI-080001/007047/2020 (Contrato nº 37/2020_Premium), referentes à aquisição de equipamentos de proteção individual (EPI), de regular estimativa de preços, em afronta ao art. 1º, § 2º, do Decreto Estadual nº 46.991/20, uma vez que foi utilizada apenas uma fonte de referência (pesquisa com os potenciais fornecedores), sem que constassem dos autos quaisquer justificativas quanto à inviabilidade de se obter outros meios de comparação.
Como agravante, há o fato de as aquisições emergenciais de EPI serem adjudicadas, na maioria das vezes, ao mesmo grupo de empresas, conforme destacado pela própria Subsecretaria Jurídica da SES, por meio dos Pareceres SES/SJ/AJ/FMF/DT nº 23/2020 e 27/2020. A esse respeito, reproduzo os seguintes excertos do Relatório de Auditoria:
Contrariando o normativo acima, verifica-se, do exame levado a efeito nos administrativos SEI-080001/007272/2020, SEI-080001/007047/2020 e SEI080001/007067/2020, que a estimativa de preços se deu com base apenas em uma fonte de referência (pesquisa com os potenciais fornecedores) sem que constassem dos autos quaisquer justificativas quanto à inviabilidade de se obter outros meios de comparação e, mesmo assim, de maneira não explicitada no administrativo, mas com potencial para ter, aparentemente, frustrado a participação de possíveis interessados, conforme restará explicitado nas considerações tecidas a seguir.
Nos Processos SEI-080001/007047/2020, relativo à contratação da empresa Premium Medicamentos CRX Ltda., e SEI-080001/007272/2020, referente à contratação da empresa Medical Health Comércio e Serviços LTDA-ME, foram juntados aos autos apenas os e-mails com a cotação das empresas contratadas.
Tal fato foi objeto de apontamento pela Subsecretaria Jurídica da SES, quando da emissão do Parecer SES/SJ/AJ/FMF/DT nº 023/2020 (Anexo 21) e do Parecer SES/SJ/AJ/FMF/DT nº 027/2020 (Anexo 23), respectivamente, onde destacou-se que a Coordenação de Compras
teria buscado possíveis interessados no envio da cotação “Todavia, não é possível localizar remessa de e-mails (...) com pedido de cotação para quaisquer outros fornecedores.
Também não se consultaram outras fontes de pesquisa, como bancos de preços públicos, a exemplo do SIGA e do ComprasNet”
[...]
Sobre essa questão, ao se manifestar nos autos do referido processo, a Assessoria Jurídica SES, por meio do Parecer SES/SJ/AJ/FMF/DT nº 12/2020 – teceu os seguintes comentários (Anexo 20):
[...]
Em síntese, além da inadequada estimativa de preços realizadas pela SES em sede dos administrativos 080001/007272/2020, SEI-080001/007047/2020 e SEI-080001/007067/2020, por ter sido pautada apenas em uma única fonte de referência, contrariando o § 2º, art. 1º do Decreto Estadual nº 46.991/2020, sua legalidade foi arguida pelo MPRJ, que asseverou que a mera aceitação da máscara KN95 no lugar da N95, em desacordo com o item previsto no termo de referência, sem a reabertura da consulta de preços com outros fornecedores, viola a competitividade intrínseca às contratações públicas, pressuposto necessário à garantia da economicidade das compras realizadas.
Portanto, há fortes indícios de que os procedimentos de estimativa de preços realizados pela SES estejam maculados de vícios, não contribuindo adequadamente para a formação do preço de mercado do bem contratado.
No Achado 3, a Equipe de Auditoria aborda a ausência de estimativas de quantidade, tendo em vista não haver, nos autos dos processos administrativos em tela, qualquer estudo ou justificativa, contrariando o previsto no art. 15, § 7º, inciso II, da Lei Federal nº 8.666/93, que preconiza, nas compras realizadas pelo poder público, a necessidade de definição das unidades e das quantidades a serem adquiridas em função do consumo e utilização prováveis, cuja estimativa deve ser obtida mediante adequadas técnicas quantitativas de estimação. Apesar de o
Decreto Estadual nº 46.991/2020, em seu art. 2º, estabelecer que “além das
presunções estabelecidas no art. 4º-B e 4º-E da Lei Federal nº 13.979, de 6 de fevereiro de 2020, presumir-se-á justificado o quantitativo descrito no Termo de Referência”, a motivação das quantidades demandadas não pode ser prescindida.
O Achado 4 trata do direcionamento nos processos de contratação, estando diretamente relacionado aos procedimentos já destacados no Achado 2, notadamente o fato de, nos processos de aquisição da SES, a remessa de correio eletrônico para envio de cotações ser sempre destinada às mesmas empresas, sendo elas as que, na maior parte dos casos, são as adjudicatárias.
No Achado 5, a unidade técnica aponta indício de sobrepreço nos processos de contratações emergenciais, consoante se extrai do seguinte excerto de seu Relatório:
Os preços praticados para aquisição de máscaras no âmbito dos Contratos nºs 23/2020 080001/007067/2020), 33/2020 (SEI-080001/007272/2020) e 37/2020 (SEI-080001/007047/2020) são superiores aos preços de referência apurados com base nos valores de aquisições similares praticados por outros Entes da Federação, também realizadas sob a égide da Lei Federal nº 13.979/2020 indicando a prática de sobrepreço, apontando para um dano potencial na ordem de R$2.888.000,00 (dois milhões, oitocentos e oitenta e oito reais), em flagrante afronta ao Princípio da Economicidade expresso no artigo 70, da Constituição Federal de 1988 .
[...]
[...]
Do total ora apurado, o valor de R$ 806.000,00 (oitocentos e seis mil reais), relativo ao fornecimento de máscaras (itens 1 e 2) pela empresa Premium Medicamentos CRX Ltda., objeto do Contrato nº 37/202015 - constituiu dano ao erário, uma vez que o contrato em questão
ajustado, conforme apontado nos tópicos 2.3 e 2.4 deste Relatório.
[...]
Portanto, os agentes públicos envolvidos, incluindo a empresa contratada, serão chamados aos autos para apresentarem razões de defesa ou recolherem solidariamente o valor de R$ 806.000,00, equivalente a 226.722,92 UFIR-RJ.
Por fim, o Achado 6 cuida da ausência de parecer jurídico prévio no bojo dos processos administrativos em exame, contrariando o previsto (i) no art. 38, inciso VI e parágrafo único, da Lei Federal nº 8.666/93; (ii) no art. 2º, inciso VII, da Lei Estadual nº 5.414/09; e (iii) no art. 4º do Decreto Estadual nº 46.966/20.
Destarte, reputando a matéria bem analisada pelas instâncias instrutivas,
adoto os fundamentos expostos no Relatório de Auditoria às minhas razões de decidir e, com pequenos ajustes de forma e de conteúdo que se fazem
pertinentes, acolho a sua proposta de encaminhamento, à exceção do item IV.d, por entender despicienda a atuação da Secretaria Estadual de Saúde no caso vertente, haja vista que será concedida oportunidade de defesa, na Tomada de Contas Ex Officio, por ocasião da citação, à empresa Premium Medicamentos CRX Ltda., para que comprove que os preços praticados no Contrato nº 37/2020 (SEI 080001/007047/2020) eram compatíveis com os de mercado à época.
Além dos itens propostos pela unidade técnica, reputo necessário, diante das graves irregularidades apuradas nestes autos e no âmbito do Processo TCE-RJ nº 102.830-6/20, determinar ao atual Secretário de Estado de Saúde a anulação dos atos referentes aos procedimentos de contratação constantes do Processo SEI 080001/007272/2020 (Contrato nº 33/20), o que constará da parte dispositiva de meu Voto.
Ainda em acréscimo à proposta instrutiva, entendo cabível que o Sr. Edmar José Alves dos Santos, CPF 004.634.797-69, então Secretário de Estado de Saúde, seja notificado também em razão dos fatos relacionados ao Achado 6, por sua conduta omissiva (culpa in eligendo e culpa in vigilando), tal qual ocorre nas demais irregularidades consignadas pela Equipe de Auditoria.
Por fim, diante de todas as irregularidades catalogadas nestes autos, julgo pertinente promover a imediata ciência dos fatos ao Ministério Público do Estado do Rio de Janeiro, nos termos previstos no acordo de cooperação firmado para fiscalização conjunta dos atos destinados ao enfrentamento da pandemia.
Ex positis, verifico que a matéria foi bem analisada pela instância instrutiva,
razão pela qual – incorporando, como razões de decidir, aquelas constantes da instrução lançada à peça eletrônica “26/10/2020 – Informação da 2ª CAE” – posiciono-me PARCIALMENTE DE ACORDO com a proposta do Corpo Instrutivo, residindo minha parcial divergência: (i) na Determinação para anulação de todos os atos administrativos ínsitos ao Processo SEI-080001/007272/2020 (Contrato nº 33/20); (ii) na inclusão do Sr. Edmar José Alves dos Santos, CPF 004.634.797-69, no rol dos responsáveis pelo Achado 6; (iii) na Ciência dos fatos ao Ministério Público do Estado do Rio de Janeiro; e (iv) na supressão do item IV.d da proposta de encaminhamento da unidade técnica; e
VOTO:
I- Pela CONVERSÃO do Processo TCE-RJ nº 105.362-0/20, que se
encontra em apenso, em TOMADA DE CONTAS EX OFFICIO, nos termos do art. 12, parágrafo único, c/c o art. 52, ambos da Lei Complementar Estadual nº 63/90, na qual serão procedidas as necessárias citações para ressarcimento do erário, em face da irregularidade apontada no Achado 5 (cinco) do Relatório de Auditoria, e sua posterior DESAPENSAÇÃO, para que siga seu trâmite de forma independente do presente;
II- Pela NOTIFICAÇÃO ao Sr. Gabriell Carvalho Neves Franco dos Santos,
CPF 099.842.177-44, Subsecretário Executivo de Saúde à época, com fulcro no art. 26, § 2º, do Regimento Interno, para que, no prazo de 15 (quinze) dias, apresente razões de defesa em face das adjudicações dos objetos dos Contratos nos 023/2020, 033/2020 e 037/2020,
respectivamente, às empresas: Sysgraphic Comércio e Serviço de Equipamentos Gráficos Ltda. (Processo SEI-080001/007067/2020), Medical Health Comercio Serviços e Importação Eireli (Processo SEI-080001/007272/2020) e Premium Medicamentos Crx Ltda. (Processo SEI-080001/007047/2020), considerando-se as seguintes irregularidades:
a) Ausência da devida comprovação, por parte das empresas Sysgraphic Comércio e Serviços de Equipamentos Gráficos Ltda. e Premium Medicamentos Crx Ltda., da capacidade técnica, fiscal e
econômico-financeira, notoriamente inaptas para a regular execução contratual (Achado 1);
b) Estimativa de preços pautada apenas em uma fonte de referência, sem que constassem dos autos quaisquer justificativas quanto à inviabilidade de se obterem outros meios de comparação, contrariando o art. 1º, § 2º, do Decreto Estadual nº 46.991/20 e a Súmula TCE-RJ nº 02/18 (Achado 2);
c) Ausência de estudos para estimativa do quantitativo a ser adquirido, ainda que seja simplificada em relação às técnicas mais apuradas exigidas pelo art. 15, § 7º, inciso II, da Lei Federal nº 8.666/93, mas que seja suficiente para demonstrar claramente as premissas adotadas e a memória de cálculo, de modo a satisfazer a presunção relativa do art. 4º-B, inciso IV, da Lei Federal nº 13.979/20 (Achado 3);
d) Direcionamento ilícito na escolha das empresas a serem contratadas, em flagrante desvio de finalidade, nos termos do Relatório de Auditoria (Achado 4);
e) Sobrepreço, cujo somatório importou em 585.654,01 UFIR-RJ, nos termos do Relatório de Auditoria (Achado 5);
f) Ausência de prévia manifestação da Subsecretaria Jurídica da Pasta de Saúde, o que pode ter contribuído decisivamente para a ocorrência das diversas irregularidades apuradas nestes autos,em afronta ao disposto no art. 38, inciso VI e parágrafo único, da Lei Federal nº 8.666/93, no art. 2º, inciso VII, da Lei Estadual 5.414/09 e no art. 4º do Decreto Estadual nº 46.966/20 (Achado 6);
III- Pela NOTIFICAÇÃO ao Sr. Edmar José Alves dos Santos, CPF
004.634.797-69, Secretário de Estado de Saúde à época dos fatos, com fulcro no art. 26, § 2º, do Regimento Interno, para que, no prazo de 15 (quinze) dias, apresente razões de defesa, ante sua conduta omissiva, em face das adjudicações dos objetos dos Contratos nos 023/2020,
033/2020 e 037/2020, respectivamente, às empresas Sysgraphic Comércio e Serviço de Equipamentos Gráficos Ltda. (Processo SEI-080001/007067/2020), Medical Health Comercio Serviços e Importação
Eireli (Processo SEI-080001/007272/2020) e Premium Medicamentos Crx Ltda. (Processo SEI-080001/007047/2020), considerando-se as seguintes irregularidades:
a) Ausência da devida comprovação, por parte das empresas Sysgraphic Comércio e Serviços de Equipamentos Gráficos Ltda. e Premium Medicamentos CRX Ltda., da capacidade técnica, fiscal e econômico-financeira, notoriamente inaptas para a regular execução contratual (Achado 1);
b) Estimativa de preços pautada apenas em uma fonte de referência, sem que constassem dos autos quaisquer justificativas quanto à inviabilidade de se obterem outros meios de comparação, contrariando o art. 1º, § 2º, do Decreto Estadual nº 46.991/20 e a Súmula TCE-RJ nº 02/18 (Achado 2);
c) Ausência de estudos para estimativa do quantitativo a ser adquirido, ainda que seja simplificada em relação às técnicas mais apuradas exigidas pelo art. 15, § 7º, inciso II, da Lei Federal nº 8.666/93, mas que seja suficiente para demonstrar claramente as premissas adotadas e a memória de cálculo, de modo a satisfazer a presunção relativa do art. 4º-B, inciso IV, da Lei Federal nº 13.979/20 (Achado 3);
d) Direcionamento ilícito na escolha das empresas a serem contratadas, em flagrante desvio de finalidade, nos termos do Relatório de Auditoria (Achado 4);
e) Sobrepreço, cujo somatório importou em 585.654,01 UFIR-RJ, nos termos do Relatório de Auditoria (Achado 5);
f) Ausência de prévia manifestação da Subsecretaria Jurídica da Pasta de Saúde, o que pode ter contribuído decisivamente para a ocorrência das diversas irregularidades apuradas nestes autos, em afronta ao disposto no art. 38, inciso VI e parágrafo único, da Lei Federal nº 8.666/93, no art. 2º, inciso VII, da Lei Estadual 5.414/09 e no art. 4º do Decreto Estadual nº 46.966/20 (Achado 6);
IV- Pela COMUNICAÇÃO ao atual Secretário de Estado de Saúde, nos
termos do art. 26, § 1º, do Regimento Interno, para que cumpra as
DETERMINAÇÕES a seguir:
a) Proceda à anulação de todos os atos administrativos ínsitos ao Processo SEI 080001/007272/2020 (Contrato nº 33/20), considerando-se as graves irregularidades apuradas nestes autos e no âmbito do Processo TCE-RJ nº 102.830-6/20;
b) Nas próximas contratações realizadas com fundamento na Lei Federal nº 13.979/20:
1. Exija da empresa adjudicatária, previamente à assinatura do contrato, a apresentação da documentação relativa à comprovação da capacidade técnica, econômico-financeira e regularidade fiscal e trabalhista, para execução do objeto contratado, nos moldes previstos no art. 27, inciso II, da Lei nº 8.666/93 (Achado 1);
2. Realize estimativa de preços nos moldes previstos na legislação em epígrafe, bem como no Decreto Estadual nº 46.991/20 e na Súmula TCE-RJ nº 02/18 (Achado 2);
3. Faça constar do processo administrativo correspondente:
3.1) a metodologia adotada para a estimativa do quantitativo pretendido, ainda que seja simplificada em relação às técnicas mais apuradas exigidas pelo art. 15, § 7º, inciso II, da Lei Federal nº 8.666/93, mas que seja suficiente para demonstrar claramente as premissas adotadas e a memória de cálculo, de modo a satisfazer a presunção relativa do art. 4º-B, inciso IV, da Lei Federal nº 13.979/20 (Achado 3);
3.2) o parecer prévio da Subsecretaria Jurídica da Pasta, na forma do disposto no art. 38, inciso VI e parágrafo único, da Lei Federal nº 8.666/93, no art. 2º, inciso VII, da Lei Estadual nº 5.414/09 e no art. 4º do Decreto Estadual nº 46.966/20 (Achado 6);
V- Pela EXPEDIÇÃO DE OFÍCIO ao Ministério Público do Estado do Rio
de Janeiro (MPRJ), na pessoa do Excelentíssimo Senhor Procurador-Geral de Justiça, dando ciência acerca desta Decisão, com vistas à
eventual adoção das providências que reputar cabíveis, no âmbito de suas atribuições.
Plenário,
GC-7, em 28 / 04 / 2021.
RODRIGO MELO DO NASCIMENTO Relator
Assinado Digitalmente por: RODRIGO MELO DO NASCIMENTO:05447371724
