Art. 156, II Constituição Federal e parágrafo 2º
DECRETO Nº 27.576, DE 28 DE DEZEMBRO DE 2006. RITBI
Prof. Vilson Cortez
O Código Tributário Nacional - CTN (Lei 5.172, de 25.10.1966), rege o Imposto sobre a Transmissão em seus artigos 35 a 42. A Constituição Federal de 1988 estipulou que o ITCMD (imposto sobre a transmissão causa mortis ou doação) competiria aos Estados e ao mortis ou doação) competiria aos Estados e ao DF (art. 155, I), enquanto os municípios ficariam com o ITBI (imposto sobre a transmissão de bens inter-vivos) (art. 156, II).
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ITBI
STF Súmula nº 656 - 24/09/2003
Constitucionalidade - Alíquotas
Progressivas - Imposto de Transmissão Inter Vivos de Bens Imóveis - ITBI - Valor Venal
É inconstitucional a lei que estabelece É inconstitucional a lei que estabelece alíquotas progressivas para o imposto de transmissão inter vivos de bens imóveis - ITBI com base no valor venal do imóvel.
ITBI
Direitos reais: Direitos reais sobre coisa própria. Direitos reais na coisa alheia:
I – de gozo ou fruição: enfiteuse, usufruto,uso, habitação, servidão predial, concessão de uso;
II d ti h hi t ti
II – de garantia: penhor, hipoteca, anticrese, alienação fiduciária e constituição de
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Direitos reais na coisa alheia: III – de aquisição: promessa de compra e venda irrevogável e sua cessão, inscritas no registro imobiliário; compra e venda com cláusula de retrovenda; direito de preferência do condômino na venda de coisa indivisível; direito de
na venda de coisa indivisível; direito de preferência do locatário e do arrendatário rural (art. 33 da Lei 8.245/91 e art. 92, §§ 3º e 4º, da Lei 4.504/64; direito de preferência na enfiteuse.
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Art. 156 - Compete aos Municípios instituir
impostos sobre:
II - transmissão inter vivos, a qualquer título, por ato oneroso, de bens imóveis, por natureza ou acessão física, e de direitos reais sobre imóveis exceto os de garantia bem como imóveis, exceto os de garantia, bem como cessão de direitos a sua aquisição;
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§ 2º - O imposto previsto no inciso II: I - não incide sobre a transmissão de bens
ou direitos incorporados ao patrimônio de pessoa jurídica em realização de capital, nem sobre a transmissão de bens ou direitos decorrente de fusão, incorporação, cisão ou extinção de pessoa jurídica salvo cisão ou extinção de pessoa jurídica, salvo se, nesses casos, a atividade
preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil;
II - compete ao Município da situação do
bem.
INCIDÊNCIA ITBI
Art. 1º O Imposto sobre a Transmissão
“Inter Vivos” de Bens Imóveis e Direitos a eles Relativos – ITBI - incide sobre (art. 2º da Lei nº 3.830, de 14 de março de 2006):
I – a transmissão “inter vivos”, a qualquer
título por ato oneroso da propriedade ou título, por ato oneroso, da propriedade ou domínio útil de bens imóveis por natureza ou acessão física;
Direito de propriedade é o direito de usar,
gozar, usufruir e dispor de um determinado bem, e de reavê-lo, de quem quer que injustamente o esteja possuindo.
É garantido o direito de propriedade” (art. 5º, XXII da CF)
XXII da CF).
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Domínio útil é "...a espécie de
desmembramento da propriedade que pertence ao titular da enfiteuse, por oposição ao domínio direto (v.) que concerne ao patrimônio do proprietário de origem..." (Enciclopédia Saraiva do Direito, origem... (Enciclopédia Saraiva do Direito, vol. 29).
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INCIDÊNCIA ITBI
Domínio útil é conceito relacionado ao direito real
de enfiteuse, a que se referia o Código Civil de 1916. Dispunha o CC/1916 que: "...Dá-se a enfiteuse, aforamento, ou emprazamento, quando por ato entre vivos, ou de última vontade, o proprietário atribui à outro o domínio útil do imóvel, pagando a pessoa, que o adquire, e assim se constitui enfiteuta, ao senhorio direto uma , pensão, ou foro, anual, certo e invariável. Art. 679. O contrato de enfiteuse é perpétuo. A enfiteuse por tempo limitado considera-se arrendamento, e com tal se rege. Art. 680. Só podem ser objeto de enfiteuse terras não cultivadas ou terrenos que se destinem a edificação." (Código Civil de 1916, artigos 678 a 680 - tratam deste tipo de direito real, ainda, os artigos 681 a 694).
INCIDÊNCIA ITBI
Bens Imóveis são aqueles bens que não
podem ser transportados sem perda ou deterioração, enquanto móveis são os que podem ser removidos, sem perda ou diminuição de sua substância, por força própria ou estranha.
INCIDÊNCIA ITBI
São imóveis por acessão física (art. 43, II do Código anterior) "tudo quanto o homem incorporar permanentemente ao solo, como a semente lançada à terra, os edifícios e
construções, de modo que se não possa retirar sem destruição, modificação, fratura ou dano sem destruição, modificação, fratura ou dano
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Na acessão física, os objetos sãodefinitivamente incorporados ao imóvel, seguindo seu destino. Na acessão intelectual, a imobilização é transitória e dependente da vontade, daí por que podem os objetos recuperar a mobilidade.
os objetos recuperar a mobilidade.
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II – a transmissão “inter vivos”, a qualquer
título, por ato oneroso, de direitos reais sobre imóveis, exceto os de garantia;
III – a cessão de direitos à sua aquisição, por ato oneroso relativo às transmissões referidas ato oneroso, relativo às transmissões referidas nos incisos anteriores.
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II – a transmissão “inter vivos”, a qualquer
título, por ato oneroso, de direitos reais sobre imóveis, exceto os de garantia;
I – a compra e venda; II – a dação em pagamento;
III a permuta; III – a permuta;
Dação em pagamento;
dação em pagamento (ou do latim: datio in
solutum) quando o credor aceita que o devedor
dê fim à relação de obrigação existente entre eles pela substituição do objeto da prestação, ou seja o devedor realiza o pagamento na forma seja, o devedor realiza o pagamento na forma de algo que não estava originalmente na obrigação estabelecida, mas que extingue-a da mesma forma
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Permuta;
É o contrato pelo qual as partes se obrigam a dar uma coisa por outra que não seja dinheiro. É contrato bilateral, oneroso, comutativo,
translativo de propriedade no sentido de servir como titulus adquirendi gerando para cada como titulus adquirendi, gerando, para cada contratante, o obrigação de transferir para o outro o domínio da coisa objeto de sua prestação. São suscetíveis de troca todas as coisas que puderem ser vendidas, não sendo necessário que os bens sejam da mesma espécie ou tenham igual valor.
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IV – a arrematação, a adjudicação e a remição; Arrematação
segundo o ilustre mestre Moacyr Amaral Santos é "o ato de transferência coacta dos bens
penhorados, mediante o recebimento do
respectivo preço em dinheiro para satisfação do respectivo preço em dinheiro, para satisfação do direito do credor
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IV – a arrematação, a adjudicação e a remição; Adjudicação
é o ato judicial mediante o qual se declara e se estabelece que a propriedade de uma coisa (bem móvel ou bem imóvel) se transfere de seu primitivo dono (transmitente) para o credor primitivo dono (transmitente) para o credor (adquirente), que então assume sobre a mesma todos os direitos de domínio e posse inerentes a toda e qualquer alienação.
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IV – a arrematação, a adjudicação e a remição; Remição
Trata da subrogação do bem penhorado pelo seu equivalente em dinheiro, fazendo-se o resgate do bem apreendido judicialmente, por terceiro que possua laço de consanguinidade com o que possua laço de consanguinidade com o devedor, ou seu cônjuge.
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V – o excesso oneroso em bens imóveis nadivisão de patrimônio comum ou partilhado, em virtude de dissolução da sociedade conjugal por separação judicial ou divórcio, de sucessão e de extinção de condomínio ou sociedade de fato;
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VI – a promessa de compra e venda na qual não foi pactuado arrependimento, registrada no Cartório de Registro de Imóveis, inclusive seu distrato e a cessão de direitos dela decorrentes;
Art 1417 Mediante promessa de compra e
Art. 1417. Mediante promessa de compra e
venda, em que se não pactuou arrependimento, celebrada por instrumento público ou particular, e registrada no Cartório de Registro de Imóveis, adquire o promitente comprador direito real à aquisição do imóvel."
INCIDÊNCIA ITBI
A desistência do negócio antes de se efetuar
o registro do título translativo no Registro de Imóveis afasta a ocorrência do fato gerador do imposto. O dispositivo legal que dava suporte a cobrança com base em título t anslati o foi j lgado inconstit cional pelo translativo foi julgado inconstitucional pelo TJDF (ADIN nº 2007.00.2.008203-7.
VII – a instituição de usufruto convencional
sobre bem imóvel e sua extinção por consolidação na pessoa do nu proprietário;
§ 8º O disposto no inciso VII do § 3º deste artigo não se aplica à extinção do usufruto por morte ou renúncia do usufrutuário
morte ou renúncia do usufrutuário
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Na opinião da Professora Maria Helena Diniz, o usufruto convencional pode ser constituído, voluntariamente:
(a) por ato jurídico inter vivos (contrato,
escritura pública) ou causa mortis (testamento),
através dos quais o proprietário concede o através dos quais o proprietário concede o usufruto a um indivíduo conservando-lhe a nua propriedade;
(b) por reserva, ou retenção, mediante contrato, através do qual o proprietário cede a nua propriedade, reservando para si o uso e o gozo da coisa.
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Estará extinto o usufruto, entre outras hipóteses elencadas no artigo 1.410 do novo Código, pela morte do usufrutuário ou em decorrência de sua renúncia.
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VIII – a instituição de direito real de uso e de superfície;
Direito real de uso
Só se transfere para o titular desse direito, o direito de usar o bem e não necessariamente de direito de usar o bem e não necessariamente de fruir do bem. O uso que ele dispõe não é ilimitado, a lei dá o balizamento desse uso.
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IX – a cessão de direitos do arrematante ouadjudicatário, depois de assinado o auto de arrematação ou adjudicação;
O auto de arrematação é um ato jurídico que aperfeiçoa a arrematação Conforme dispõe o aperfeiçoa a arrematação. Conforme dispõe o Art. 694 do CPC:
Art. 694. Assinado o auto pelo juiz, pelo
escrivão, pelo arrematante e pelo porteiro ou pelo leiloeiro, a arrematação considerar-se-á perfeita, acabada e irretratável.
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IX – a cessão de direitos do arrematante ouadjudicatário, depois de assinado o auto de arrematação ou adjudicação;
Adjudicação é o direito de preferência do exeqüente de receber os bens pelo valor da exeqüente de receber os bens pelo valor da avaliação para quitação do seu crédito.
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X – a cessão onerosa de direitos à sucessão;
XI – qualquer ato judicial ou extrajudicial “inter vivos” que importe ou se resolva em
transmissão onerosa de imóveis ou direitos reais transmissão onerosa de imóveis ou direitos reais sobre imóveis, exceto os de garantia.
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DIREITOS REAIS DE GARANTIA Segundo Cezar Fiúza é a “vinculação de certo bem do devedor ao pagamento de obrigação, sem que o credor possua a fruição do bem em si” . Esse bem assegura ao credor o poder de obter o pagamento da dívida inadimplente com obter o pagamento da dívida inadimplente com o valor ou a renda de um bem gravado em garantia.
DIREITOS REAIS DE GARANTIA
Para o direito civil são considerados garantias reais o penhor, a hipoteca, a anticrese e a alienação fiduciária em garantia.
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DIREITOS REAIS DE GARANTIA
Penhor - É o direito real de garantia que submete coisa móvel, ou mobilizável, ao pagamento de uma dívida. São partes o devedor pignoratício e o credor pignoratício.
Hipoteca - É um direito real de garantia, em que se grava bem imóvel para assegurar o
pagamento da dívida pelo devedor. O avião e o navio, mesmo sendo bens móveis, são gravados com hipoteca.
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DIREITOS REAIS DE GARANTIA Anticrese - É o direito real sobre coisa alheia, no qual o devedor entrega ao credor um bem imóvel a fim de que esta perceba seus frutos e rendimentos, em compensação de uma dívida. O bem gravado em anticrese pode ser dado em garantia. Também pode ser alienado.
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§ 4º São bens imóveis o solo e tudo quanto se lhe incorporar natural ou artificialmente (art. 79 da Lei Federal nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Código Civil).
§ 5º Consideram-se imóveis para os efeitos legais (art 80 da Lei Federal nº 10 406 de 10 legais (art. 80 da Lei Federal n 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Código Civil):
I - os direitos reais sobre imóveis e as ações que os asseguram;
INCIDÊNCIA ITBI
§ 6º São direitos reais sobre imóveis (art. 1.225 da Lei Federal nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Código Civil): I - a propriedade; II - a superfície; III - as servidões; IV - o usufruto; V - o uso; VI - a habitação;
VII - o direito do promitente comprador do imóvel;
VIII - a hipoteca; IX - a anticrese.
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INCIDÊNCIA ITBI
Servidões prediais são as restrições àsfaculdades de uso e gozo que sofre a
propriedade em benefício de alguém; é o direito real constituído em favor de um prédio
(dominante), sobre outro prédio (serviente), pertencente a dono diverso;
É um direito real de fruição ou gozo de coisa É um direito real de fruição ou gozo de coisa imóvel alheia, limitado e imediato, que impõe um encargo ao prédio serviente em proveito do dominante.
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INCIDÊNCIA ITBI
Direito Real de Habitação: É o direitoreconhecido ao cônjuge sobrevivente de permanecer residindo na morada do casal, após o falecimento do consorte, em qualquer dos regimes de bens, seja qual for a quota parte a que faz jus no inventário, sendo este o único imóvel de natureza residencial a ser
imóvel de natureza residencial a ser
inventariado e que o titular já exercia o direito quando da morte do autor da herança.
INCIDÊNCIA ITBI
§ 7º Não perdem o caráter de imóveis (art. 81 da Lei Federal nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Código Civil):
I - as edificações que, separadas do solo, mas conservando a sua unidade, forem removidas para outro local;
para outro local;
II - os materiais provisoriamente separados de um prédio, para nele se reempregarem.
§ 1º O Imposto refere-se a atos e contratos relativos a imóveis situados no território do Distrito Federal (art. 2º, § 1º, da Lei nº 3.830, de 14 de março de 2006).
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§ 2º Considera-se ocorrido o fato gerador do ITBI na data do instrumento ou ato que servir de título à transmissão ou cessão referidas neste artigo (art. 2º, § 2º, da Lei nº 3.830, de 14 de março de 2006).
nota: o parágrafo 2º do artigo 1º deste decreto nota: o parágrafo 2 do artigo 1 deste decreto foi declarado inconstitucional pela ação direta de inconstitucionalidade nº 2007.00.2.008203-7 tjdft.
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ASPECTO TEMPORAL
PARECER: 75/09 - GAB/SEF ITBI. NÃO OCORRÊNCIA DO FATO GERADOR.
CANCELAMENTO DO NEGÓCIO ANTES DO REGISTRO.
EMENTA: ITBI. NÃO OCORRÊNCIA DO FATO GERADOR.
CANCELAMENTO DO NEGÓCIO ANTES DO REGISTRO. PAGAMENTO INDEVIDO. RESTITUIÇÃO. RECURSO RECEBIDO E PROVIDO A desistência do negócio antes de RECEBIDO E PROVIDO. A desistência do negócio antes de se efetuar o registro do título translativo no Registro de Imóveis afasta a ocorrência do fato gerador do imposto. O dispositivo legal que dava suporte a cobrança com base em título translativo foi julgado inconstitucional pelo TJDF (ADIN nº 2007.00.2.008203-7), ou seja, foi julgado inconstitucional o §2º do artigo 2º da Lei 3.830/2006.
ASPECTO TEMPORAL
A lei tributária não pode alterar disposições do Código Civil que consideram efetivada a transferência da propriedade de imóveis entre vivos somente mediante o registro do título translativo no Registro de Imóveis. Diante do exposto e tendo em vista que o registro não ocorreu, conclui-se que não ocorreu o
f t d d ITBI d t t i d id
fato gerador do ITBI, sendo, portanto, indevido o pagamento do tributo e legítima a restituição pleiteada, nos termos da legislação regente. Recurso recebido e provido. Aprovo o Parecer GAB/SEF n.º 75/2009. Publique-se. Após, encaminhe-se o presente processo à Subsecretaria da Receita para as providências cabíveis.
