I PARTE - Procedimento comum: Fase postulatória

Plano de Ensino

I PARTE - Procedimento comum: Fase postulatória

1. Petição inicial. Requisitos.

2. Do pedido. Requisitos. Modalidades de pedido. Cumulação de pedidos. Concurso de pretensões. Interpretação do pedido. Aditamento ou

modificação do pedido.

3. Vícios da petição inicial. Indeferimento da petição inicial. 4. Citação. Modalidades. Efeitos da citação.

5. Resposta do réu. Modalidades de resposta.

6. Contestação. Conteúdo e forma da contestação. Defesas processuais e de mérito. Defesas direta e indireta.

7. Exceções procedimentais. (Arguição de impedimento ou suspeição) 8. Reconvenção.

Fase Postulatória

R01

1. Petição Inicial

É “o veículo de manifestação formal da demanda”, sendo a demanda “o ato pelo qual alguém pede ao Estado a prestação jurisdicional” (Humberto,

561)_.

Características:

•

Provoca a atividade jurisdicional (art. 2º)

CPC, art. 2º O processo civil começa por iniciativa da parte e se desenvolve por impulso oficial, salvo exceções previstas em lei.

•

Fixa os limites da lide (arts. 141 e 492)

CPC, art. 141. O juiz decidirá o mérito nos limites propostos pelas partes, sendo-lhe vedado conhecer de questões não suscitadas a cujo respeito a lei

exige a iniciativa da parte.

Fase Postulatória

R02

1. Petição Inicial

Requisitos da Petição (CPC, art. 319):

•

o juízo a que é dirigida (art. 319, I);

•

a qualificação das partes (art. 319, II: os nomes, os prenomes, o estado

civil, a existência de união estável, a profissão, o número de inscrição no CPF ou no CNPJ, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do réu);

•

o fato e os fundamentos jurídicos do pedido (art. 319, III);

•

o pedido com as suas especificações (art. 319, IV);

•

o valor da causa (art. 319, V);

•

as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos

alegados (art. 319, VI);

•

a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou

Fase Postulatória

R03

1. Petição Inicial

Requisitos documentais (CPC, art. 320):

•

deverá ser instruída com os documentos indispensáveis à propositura

da ação

STJ: “São documentos indispensáveis à propositura da demanda somente aqueles sem os quais o mérito da causa não possa ser julgado” (REsp 919.447, Min. Denise Arruda)

Atenção aos seguintes artigos

CPC, 341, II - Incumbe também ao réu manifestar-se precisamente sobre as

alegações de fato constantes da petição inicial, presumindo-se verdadeiras as não impugnadas, salvo se: II - a petição inicial não estiver acompanhada de

instrumento que a lei considerar da substância do ato;

CPC, 345, III - A revelia não produz o efeito mencionado no art. 344 se: III - a

petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considere indispensável à prova do ato;

CPC, 406 - Quando a lei exigir instrumento público como da substância do ato,

Fase Postulatória

R04

1. Petição Inicial

Emenda da Inicial (CPC, art. 321):

•

a petição inicial que não preenche os requisitos ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mérito,

deverá, no prazo de 15 dias, ser emendada ou a completada, conforme indicado pelo juiz

•

consequência – indeferimento

Fase Postulatória

R05

2. Pedido

Conceito

É núcleo da petição inicial “que exprime aquilo que o autor pretende do Estado frente ao réu”(Humberto, 572)

Finalidade

O pedido tem dupla finalidade:

•

obter a tutela jurisdicional do Estado (uma condenação, uma declaração etc.)

Fase Postulatória

R06

2. Pedido

Doutrina

“a manifestação inaugural do autor é chamada de pedido imediato, no

que se relaciona à pretensão a uma sentença, a uma execução ou a uma medida cautelar; e pedido mediato é o próprio bem jurídico que o autor procura proteger com a sentença (o valor do crédito cobrado, a entrega da coisa reivindicada, o fato a ser prestado etc.)”(Humberto, 572)_.

Em termos reduzidos

•

pedido imediato direito processual

Fase Postulatória

R07

2. Pedido

Peculiaridades

O pedido tem dupla finalidade:

•

deve ser certo [expresso, nunca implícito] (CPC, art. 322)

•

deve ser determinado [delimitado na pretensão, em termos de

qualidade, extensão e quantidade] (CPC, art. 324)

•

juros legais, correção monetária e verbas de sucumbência, inclusive os

honorários advocatícios, compreendem-se no principal (CPC, art. 322, §1º)

•

é interpretado considerando-se o conjunto da postulação e conforme

o princípio da boa-fé (CPC, art. 322, §2º)

Súmula 254/STF - Incluem-se os juros moratórios na liquidação, embora

Fase Postulatória

R08

2. Pedido

Pedidos específicos

•

em ação que tiver por objeto cumprimento de obrigação em prestações sucessivas, essas serão consideradas incluídas no pedido,

independentemente de declaração expressa do autor, e serão

incluídas na condenação, enquanto durar a obrigação (CPC, art. 323)

Obrigações de trato sucessivo. Ex: cotas de condomínio, aluguéis etc

Legislação: CPC, art. 541 (consignação em pagamento), Lei 8.245/1991, arts. 62, II,“a” e 67, III (lei de locação)

•

será alternativo quando, pela natureza da obrigação, o devedor puder

cumprir a prestação de mais de um modo (CPC, art. 325) cabendo ao juiz assegurar o cumprimento da prestação de um ou de outro modo ao

devedor (parágrafo único)

Fase Postulatória

R09

2. Pedido

Pedidos genéricos

•

nas ações universais, se o autor não puder individuar os bens

demandados (CPC, art. 324, I)

O bem material demandado é uma universalidade de bens. Ex. Estabelecimento comercial; o quinhão de uma herança

•

quando não for possível determinar, desde logo, as consequências do ato ou do fato (CPC, art. 324, II)

•

quando a determinação do objeto ou do valor da condenação

depender de ato que deva ser praticado pelo réu (CPC, art. 324, III)

Fase Postulatória

R10

2. Pedido

Pedidos cumulados

Conceito

... a soma de várias pretensões a serem satisfeitas cumulativamente, num só processo

Espécies de cumulação de pedidos

•

cumulação simples: o acolhimento ou a rejeição de um não afeta o outro pedido. Ex: dano moral e dano material numa cobrança indevida;

•

cumulação sucessiva: o acolhimento de um pedido pressupõe o do pedido anterior. Ex: rescisão do contrato e consequentes perdas e danos; ou decretação de separação de cônjuges e perda de direito da mulher de usar o apelido de família do marido;

•

cumulação superveniente: quando, por exemplo, ocorre a denunciação da lide

Fase Postulatória

R11

2. Pedido

Pedidos cumulados

Requisitos

•

os pedidos sejam compatíveis entre si (CPC, 327, I);

•

seja competente para conhecer deles o mesmo juízo (CPC, 327, II);

•

que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento

(CPC, 327, III): com a observação do §2º, quer permite eventualmente a

adoção do procedimento comum para a adequação.

Importante: O requisito da compatibilidade não se aplica às cumulações de pedidos de que trata o art. 326– pedido subsidiário.

Fase Postulatória

R12

2. Pedido

Modificação do Pedidos

O autor poderá (CPC, 329)_:

•

até a citação, aditar ou alterar o pedido ou a causa de pedir,

independentemente de consentimento do réu(CPC, 329, I)_;

•

até o saneamento do processo, aditar ou alterar o pedido e a causa de pedir,

com consentimento do réu, assegurado o contraditório mediante a

possibilidade de manifestação deste no prazo mínimo de 15 dias, facultado o requerimento de prova suplementar(CPC, 329, II)_.

Fase Postulatória

R13

3. Vícios da Petição Inicial

Indeferimento da Petição Inicial

A petição inicial será indeferida quando (CPC, 330)_:

•

for inepta(CPC, 330,I)_;

•

a parte for manifestamente ilegítima(CPC, 330,II)_;

•

o autor carecer de interesse processual(CPC, 330, III)_;

•

não atendidas as prescrições dos arts. 106 (dados do advogado)_{e 321} (correção da inicial)_. “Art. 106. Quando postular em causa própria, incumbe ao advogado: I - declarar, na petição inicial ou na contestação, o endereço, seu número de inscrição na Ordem dos Advogados do Brasil e o nome da sociedade de advogados da qual participa, para o recebimento de intimações; II – comunicar ao juízo qualquer mudança de endereço.

Fase Postulatória

R14

3. Vícios da Petição Inicial

Inépcia da Petição Inicial

A petição inicial será

inepta

quando

(CPC, 330, § 1º)

:

•

lhe faltar pedido ou causa de pedir(CPC, 330, § 1º, I)_;

Causa de pedir – fundamentos jurídicos do pedido – não os

fundamentos legais. Aplicação da teoria substanciação.

•

o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipóteses legais em que se permite o pedido genérico(CPC, 330, § 1º, II)_;

•

da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão(CPC, 330, § 1º, III)_;

Fase Postulatória

R15

3. Vícios da Petição Inicial

Inépcia da Petição Inicial

–

Pedido discriminado

(CPC, 330, § 2º)

Nas ações que tenham por objeto a revisão de obrigação decorrente de:

•

Empréstimo

•

Financiamento

•

Alienação de bens

O autor terá de, sob pena de inépcia, discriminar na petição inicial, dentre

as obrigações contratuais, aquelas que pretende controverter, além de

quantificar o valor incontroverso do débito.

Ex.: o devedor, qualificando como ilícita a taxa de juros ou o índice de atualização monetária previstos no contrato, terá de elaborar um demonstrativo que explicite o valor do principal e os acessórios havidos como lícitos, definindo, assim, o “valor incontroverso”, não afetado pela demanda.

Nesse caso, o valor incontroverso deverá continuar a ser pago no tempo e

Fase Postulatória

R16

4. Citação

Noções Introdutórias

Como o processo se desenvolve sob os princípios da publicidade e do

contraditório, existe um sistema de comunicação dos atos processuais,

pelo qual o juízo põe os interessados a par do que ocorre no processo e os convoca a praticar os atos que lhes compete. São atos de comunicação:

•

a citação - o ato pelo qual são convocados o réu, o executado ou o

interessado para integrar a relação processual (CPC, 238)

•

a intimação - ato pelo qual se dá ciência a alguém dos atos e dos termos do processo (CPC, 269)

No tocante à forma de comunicação processual, pode ela se dar pelo

escrivão(CPC, 274)_{, pelo oficial de Justiça}(CPC, 249 e 275)_{, pelo Correio}(CPC, 247) _e

Fase Postulatória

R17

4. Citação

Conceito

“Citação é o ato pelo qual são convocados o réu, o executado ou o interessado para integrar a relação processual”(CPC, 238)

Particularidades

•

é indispensável para a validade do processo(CPC, 239)

A nulidade é insanável e impedea sentença de fazer coisa julgada (CPC, 525, § 1º, I, e 535, I)_.

•

o comparecimento espontâneo supre a falta ou a nulidade da citação, fluindo a

partir desta data o prazo para apresentação de contestação ou de embargos à execução(CPC, 239, § 1º)

•

é pessoal, podendo, no entanto, ser feita nas pessoas indicadas pela lei,

representante legal, procurador, mandatário, administrador, preposto, gerente,

órgão responsável por sua representação judicialetc (CPC, 242, §§ 1º a 3º)

Fase Postulatória

R18

4. Citação

Efeitos da Citação

•

Litispendência: define relação processual na lide, impedindo que o

mesmo litígio seja discutido entre as partes, em outro processo,

enquanto não se extinguir o feito pendente.

•

Litigiosidade: o bem jurídico disputado pelas as partes se torna

imutável, vinculado à causa

•

Constituição em Mora: para as situações que reclamam a constituição em mora pela comunicação, a citação funciona como ato de

comunicação

•

Interrompe a prescrição e a decadência: inclusive retroativamente,

presentes os requisitos legais (CPC, 240, §§)

Fase Postulatória

R19

4. Citação

Interrupção da Prescrição

•

opera-se pelo despacho que ordena a citação, ainda que proferido por juízo incompetente(CPC, 240, § 1º)

•

retroage à data de propositura da ação(CPC, 240, § 1º)_{, se o autor adotar,}

no prazo de 10 dias, as providências necessárias para viabilizar a citação(CPC, 240, § 2º)

•

a parte não será prejudicada pela demora imputável exclusivamente ao serviço judiciário(CPC, 240, § 3º)

•

o efeito retroativo se aplica à decadência e aos demais prazos

extintivos previstos em lei (CPC, 240, § 4º)

Importante: Devemos fazer a interpretação em harmonia com o Código

Civil, seu art. 202 e respectivos incisos. Afinal, “o Código Civil somente

Fase Postulatória

R20

4. Citação

Impedimentos Factuais e Pessoais

Não se fará a citação, salvo para evitar o perecimento do direito, de:(CPC, 244)

•

quem estiver participando de ato de culto religioso (CPC, 244, I)

•

cônjuge, companheiro ou qualquer parente do morto (em segundo

grau), no dia do falecimento e nos 7 (sete) dias seguintes (CPC, 244, II)

•

noivos, nos 3 (três) primeiros dias seguintes ao casamento(CPC, 244, III)

•

doente, enquanto grave o seu estado (CPC, 244, IV)

Não se fará a citação quando se verificar que o citando é mentalmente

incapaz ou está impossibilitado de recebê-la (CPC, 245)

Solução legal: O oficial de justiça devolverá o mandado com a certidão

descrevendo minuciosamente o ocorrido (CPC, 245, § 1º) _{e eventual declaração}

médica (CPC, 245, § 3º)_{, para que o juiz tome as providências. Poderá nomear}

Fase Postulatória

R21

4. Citação

Modalidades

•

pelo correio, para qualquer comarca do país;

•

por oficial de justiça;

•

pelo escrivão ou chefe de secretaria, diretamente em cartório;

•

por edital;

Fase Postulatória

R22

4. Citação

Citação pelo correio

Para qualquer comarca do país, exceto:

•

nas ações de estado, observada a citação pessoal (CPC, 695, § 3º)

•

se o citando for incapaz

•

se o citando for pessoa de direito público

•

se o citando residir em local não atendido pela entrega domiciliar (correio)

•

quando o autor, justificadamente, a requerer de outra forma.

Atenção: Nos condomínios com controle de acesso, é válida a entrega do

Fase Postulatória

R23

4. Citação

Citação por Oficial de Justiça

•

nas hipóteses previstas neste Código ou em lei, ou quando frustrada a citação pelo correio. (CPC, 249)

Importante: O carteiro não dispõe de fé pública para certificar a entrega ou a recusa,

assim, se o destinatário se negar a assinar o recibo, a citação postal restará inválida. Surgirá a hipótese da lei, com a participação do oficial de justiça.

•

nas comarcas contíguas de fácil comunicação e nas que se situem na

mesma região metropolitana, o oficial de justiça poderá efetuar, em

qualquer delas, citações, intimações, notificações, penhoras e quaisquer

outros atos executivos. (CPC, 255)

Exceção: Afinal, o oficial de justiça exerce seu ofício dentro dos limites territoriais da comarca em que se acha lotado.

Fase Postulatória

R24

4. Citação

Citação Real

e

Citação Ficta

(ou presumida)

Citação real é aquela feita pessoalmente ao réu ou a quem o represente,

e gera os efeitos da revelia, caso o réu não apresente a sua contestação

dentro do prazo fixado. Citação ficta não se dá pessoalmente e portanto, presume-se que o réu tomou conhecimento dos termos da ação.

A citação real se dá:

•

por correio,

•

por oficial de justiça

•

ou pelo escrivão.

A citação ficta se dá:

•

por edital ou

Fase Postulatória

R25

4. Citação

Citação por Oficial de Justiça com Hora Certa

Requisitos:

•

o citando deve ser procurado em seu domicílio ou residência (a procura em outros lugares não autoriza essa forma excepcional de citação) (Humberto, 396)_{, por} duas vezes, sem localizá-lo (requisito objetivo); e

•

deverá ocorrer suspeita de ocultação (requisito subjetivo). O oficial deve indicar “expressamente os fatos evidenciadores da ocultação maliciosa do citando”.(Humberto, 396)

Art. 252. Quando, por 2 (duas) vezes, o oficial de justiça houver procurado o citando em seu domicílio ou residência sem o encontrar, deverá, havendo suspeita de ocultação, intimarqualquer pessoa da família ou, em sua falta, qualquer vizinhode que, no dia útil imediato, voltará a fim de efetuar a citação, na hora que designar.

Fase Postulatória

R26

4. Citação

Citação por Oficial de Justiça com Hora Certa

Peculiaridades – O oficial de justiça:

•

comparecerá ao domicílio ou à residência do citando, no dia e na hora designados, a fim de realizar a diligência (CPC, 253)

•

ausente o citando, procurará informar-se das razões da ausência, dando por

feita a citação (CPC, 253,§ 1º)

•

certificará a ocorrência, deixando a contrafé com qualquer pessoa da família ou vizinho, conforme o caso, declarando-lhe o nome (CPC, 253,§ 3º)

•

fará constar do mandado a advertência de que será nomeado curador especial se houver revelia (CPC, 253,§ 4º)

Feita a citação, será enviada ao citando, no prazo de 10 dias, contado da data da juntada do mandado aos autos, carta, telegrama ou correspondência eletrônica,

dando-lhe de tudo ciência. (CPC, 254)

Fase Postulatória

R27

4. Citação

Citação por Edital

Hipóteses

:

•

quando desconhecido ou incerto o citando (CPC, 256, I)

•

quando ignorado, incerto ou inacessível o lugar em que se encontrar o

citando (CPC, 256, II)

•

nos casos expressos em lei (CPC, 256, III)

Exemplo: na recuperação judicial (Lei 11.101/2005, art. 52, § 1º), na falência (Lei

11.101/2005, art. 99, parágrafo único) e na insolvência (art. 1.052), entre outros.

Presunções legais

:

•

considera-se inacessível o país que recusar o cumprimento de carta

rogatória (CPC, 256, § 1º)

•

o réu será considerado em local ignorado ou incerto se infrutíferas as

Fase Postulatória

R28

4. Citação

Citação por Edital

Requisitos formais

:

•

a afirmação do autor ou a certidão do oficial informando a presença das circunstâncias autorizadoras (CPC, 257, I)

•

a publicação do edital na rede mundial de computadores, no sítio do

respectivo tribunal e na plataforma de editais do Conselho Nacional de Justiça, que deve ser certificada nos autos (CPC, 257, II)

•

a determinação, pelo juiz, do prazo(prazo de dilação)_{, que variará entre 20}

(vinte) e 60 (sessenta) dias, fluindo da data da publicação (CPC, 257, III)

•

a advertência de que será nomeado curador especial em caso de revelia (CPC, 257, IV)

Atenção: O juiz poderá determinar que a publicação do edital seja feita também em jornal local de ampla circulação ou por outros meios, considerando as

Fase Postulatória

R29

4. Citação

Citação por Meio Eletrônico

Quando os Órgãos do Poder Judiciário tiverem implantado sistema adequado para viabilizar os atos processuais por meios eletrônicos, as citações poderão realizar-se por seu intermédio, nos processos civis,

inclusive perante a Fazenda Pública (Lei 11.419/2006, art. 6º).

A validade do ato citatório eletrônico, no entanto, dependerá de duas exigências legais:

•

(a) ser feita sob as formas e cautelas traçadas pelo art. 5º para as intimações; e

•

(b) a íntegra dos autos deve ficar acessível ao citando (art. 6º).

Não são quaisquer citandos que poderão receber a citação eletrônica, mas

apenas aqueles que anteriormente já se achem cadastrados no Poder Judiciário para esse tipo de comunicação processual.

Fase Postulatória

R30

5. Resposta do Réu

Modalidades de Resposta

O atual CPC, em relação ao anterior, eliminou varias respostas do réu, porém ainda são possíveis ao réu as seguintes manifestações diante da citação:

•

arguição de litisconsórcio facultativo prejudicial (CPC, 113, § 2º)_{, se este}

comprometer a rápida solução do litígio ou dificultar a defesa ou o cumprimento da sentença.

•

denunciação da lide (CPC,125)

•

chamamento ao processo (CPC, 130)

•

reconvenção (CPC, 343)

•

reconhecimento da procedência do pedido (CPC, 487, III, a)

Fase Postulatória

R31

6. Contestação

Conceito

(...) “é o instrumento processual utilizado pelo réu para opor-se, formal ou materialmente, à pretensão deduzida em juízo pelo autor”.[Humberto, 597]

Prazo

Por petição, no prazo de 15 dias, cujo termo inicial será a data:

•

da audiência ou da última sessão de conciliação infrutífera (CPC, 335, I)

•

do protocolo do pedido de cancelamento de conciliação/mediação

apresentado pelo réu (em manifesto desinteresse das partes)(CPC, 335, II)

•

prevista no art. 231:

• da juntada aos autos (AR, mandado cumprido) (I, II e IV)

• da citação certificadapor ato do escrivão ou do chefe de secretaria (III)

• dia útil seguinte ao fim do prazo de dilaçãodo edital (IV)

Fase Postulatória

R32

6. Contestação

Classificações Doutrinárias

Sabemos que “quando o réu responde ao autor, tanto pode defender-se no plano da relação processual (preliminares) como no do direito material

(questão de mérito). Daí a classificação das defesas em defesa processual

e defesa de mérito”.[Humberto, 592]

•

Defesa processual aquela que “visa obstar a outorga da tutela jurisdicional pretendida pelo autor mediante inutilização do processo”

– “sem apreciação do mérito pelo juiz”.[Humberto, 593]_{Tais defesas podem}

ser subdivididas em:

•

peremptórias (aquelas que levam o processo à extinção - art. 485) e

•

dilatórias (aquelas que apenas causam ampliação ou dilatação do curso do

Fase Postulatória

R33

6. Contestação

Classificações Doutrinárias

•

Defesa direta de mérito aquela que “ataca o fato jurídico que

constitui o mérito da causa (a sua causa petendi)”, objetivando

destruir-lhe os fundamentos de fato ou de direito.[Humberto, 594]

•

o ataque pode atingir o próprio fato arguido pelo autor(ex. negando o dano)_,

•

o ataque pode atingir suas consequências jurídicas(ex. negando o efeito jurídico

pretendido)_.

•

Defesa indireta de mérito aquela que “embora reconheça a existência e eficácia do fato jurídico arrolado pelo autor, o réu invoca outro fato novo que seja impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor”.[Humberto, 594]

•

defesa indireta de mérito por fato impeditivo (força maior)

Fase Postulatória

R34

6. Contestação

Classificações Doutrinárias

Resumindo, é possível classificar as respostas do réu da

seguinte maneira:

“(a)

defesa processual (sempre indireta);

(b) defesa direta de mérito;

(c) defesa indireta de mérito;

Fase Postulatória

R35

6. Contestação

Princípio da eventualidade

(ou da concentração)

Art. 336

. Incumbe ao réu alegar, na contestação,

toda a matéria de

defesa

, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o

pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.

Importante: A defesa se dá num único momento pelo princípio da eventualidade ou da concentração, ocorrendo preclusão do direito de

invocar ou matéria de defesa.

Assim, “se _{alguma arguição defensiva for omitida nessa fase,}

impedido estará ele, portanto, de levantá-la em outros momentos ulteriores do procedimento”.[Humberto, 598]

Fase Postulatória

R36

6. Contestação

Preliminares

Conceito: Preliminares são defesas indiretas de mérito. São alegações que

objetivam “_{invalidar a relação processual ou revelar imperfeições formais}

capazes de prejudicar o julgamento do mérito”.[Humberto, 600]

Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:(CPC, 337)

•

inexistência ou nulidade da citação; (CPC, 337, I)

É uma defesa processual dilatória, “porque o comparecimento do réu supre a citação (art. 239, § 1º), fluindo a partir desta data os prazos”.[Humberto, 600]

•

incompetência absoluta e relativa;(CPC, 337, II)

É também uma defesa processual dilatória, “pois o acolhimento não leva à extinção do processo – ocorrerá a remessa ao juiz competente”.[Humberto, 600]

•

incorreção do valor da causa;(CPC, 337, III)

Fase Postulatória

R37

6. Contestação

Preliminares

Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:(CPC, 337)

•

inépcia da petição inicial; (CPC, 337, IV)

É defesa processual peremptória, “que dá lugar à extinção do processo, sem julgamento do mérito. Acolhível nos casos do art. 330, §1º”.[Humberto, 600]

•

perempção;(CPC, 337, V)

É defesa peremptória - ocorre a perempção “quando o autor dá ensejo a 3 extinções do processo (mesma lide), por abandono (art. 486, §3º)” [Idem, 600]

•

litispendência; (CPC, 337, VI)

É defesa processual peremptória, já que “a exceção de litispendência visa a impedir a duplicidade de causas sobre um só litígio”. [Humberto, 600]

•

coisa julgada;(CPC, 337, VII)

É defesa processual peremptória, pois “com o advento da coisa julgada, o

Fase Postulatória

R38

6. Contestação

Preliminares

Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:(CPC, 337)

•

conexão; (CPC, 337, VIII)

É defesa processual dilatória, pois visa à reunião das causas conexas(CPC, 55, §1º) _{Compreende-sena expressão conexão, a continência}(CPC, 56)”_.[Humberto, 600]

•

incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização;(CPC, 337, IX)

É defesa formal dilatória “porque o juiz não extingue, desde logo, o processo, mas sim dá oportunidade à parte para sanar o vício”.[Humberto, 600]

•

convenção de arbitragem; (CPC, 337, X)

É defesa processual peremptória, posto que a Lei 9.307, de 23 de setembro de 1996 é apta excluir a jurisdição para solucionar o litígio

•

ausência de legitimidade ou de interesse processual;(CPC, 337, XI)

Nos termos do art. 17, a ação reclama “interesse e legitimidade”. Quando

Fase Postulatória

R39

6. Contestação

Preliminares

Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:(CPC, 337)

•

falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar;(CPC, 337, XII) A preliminar é defesa processual dilatória. Nos termos do art. 76, o juiz, se acolhê-la, deve suspender o processo para o saneamento da falha.

•

indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça;(CPC, 337, XIII)

Nos termos do art. 100, a impugnação ao benefício da gratuidade de justiça

pode ser alegada em preliminar de contestação, ou em outras oportunidades, observando sempre a eventual preclusão.

Importante

O juiz conhecerá de ofício das matérias enumeradas neste artigo,

Fase Postulatória

R40

6. Contestação

Preliminares

–

Regras Especiais

Ilegitimidade

ou

Irresponsabilidade

Alegando o réu, ser parte ilegítima ou não ser o responsável pelo prejuízo invocado:(CPC, 338)

•

o juiz facultará ao autor, em 15 dias, a alteração da petição inicial para substituição do réu (CPC, 338)_{com o reembolso das despesas e o pagamento dos}

honorários ao procurador do réu excluído (CPC, 338, parágrafo único)

•

incumbe ao réu indicar o sujeito passivo da relação jurídica quando alegar sua ilegitimidade, sob pena de arcar com as despesas processuais e de indenizar o autor pelos prejuízos decorrentes da falta de indicação (CPC, 339)

Fase Postulatória

R41

6. Contestação

Preliminares

–

Regras Especiais

Incompetência

Alegando o réu, incompetência relativa ou absoluta, a contestação poderá ser protocolada no foro de domicílio do réu, fato que será imediatamente comunicado ao juiz da causa (CPC, 340) _{e acarretará:}

•

a livre distribuição da contestação no domicílio do réu (CPC, 340, § 1º)

com a prevenção dele, caso acolhida a competência do foro indicado pelo réu (CPC, 340, § 2º)

•

a suspensão da realização da audiência de conciliação ou de mediação, se tiver sido designada (CPC, 340, § 3º) _{até que definida a}

competência, com designação de nova data(CPC, 340, § 4º)

Fase Postulatória

R42

6. Contestação

Presunção de Veracidade

Incumbe também ao réu manifestar-se precisamente sobre as alegações de fato constantes da petição inicial, presumindo-se verdadeiras as não impugnadas, salvo se:(CPC, 341)

•

não for admissível, a seu respeito, a confissão;(CPC, 341, I)

Doutrina: “é o caso dos direitos indisponíveis, como os relacionados com a personalidade e o estado das pessoas naturais;” [Humberto, 599]

•

a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei

considerar da substância do ato;(CPC, 341, II)

“quando a lei exigir instrumento público como da substância do ato, nenhuma outra prova, por mais especial que seja, pode suprir-lhe a falta” (CPC, 406).

•

estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto.(CPC, 341, III)

Fase Postulatória

R43

6. Contestação

Alegações Novas

Depois da contestação, só é lícito ao réu deduzir novas alegações

quando:(CPC, 342)

•

relativas a direitoou a fato superveniente;(CPC, 342, I)

Importante: o direito aqui é o subjetivo, não o objetivo, observando quanto ao segundo vigorarem as normas de direito intertemporal (art. 5º, XXXVI, CF e art. 6º, LINDB – direito adquirido). Como exemplos: “o réu que adquire a propriedade da coisa litigiosa, no curso do processo, por herança” ou o réu “que obtém quitação do autor relativamente à obrigação disputada em juízo”. [Humberto, 598]

•

competir ao juiz conhecer delas de ofício;(CPC, 342, II)

Aquelas matérias constantes da lei(arts. 337, § 5º; 485, § 3º; 487, II)

•

por expressa autorização legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e grau de jurisdição.(CPC, 342, III)

Fase Postulatória

R44

7. Arguição de impedimento ou suspeição

Impedimento

É a impossibilidade do exercício da atividade jurisdicional pela presunção absoluta de parcialidade do juiz.

Há impedimento do juiz no processo (CPC, 144)_:

•

em que interveio como mandatário da parte, oficiou como perito, funcionou como membro do MP ou prestou depoimento como testemunha (CPC, 144, I)

•

de que conheceu em outro grau de jurisdição, tendo proferido decisão(CPC, 144, II)

•

quando nele estiver postulando, como defensor público, advogado ou membro

do Ministério Público, seu cônjuge ou companheiro, ou qualquer parente,

consanguíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até o terceiro grau, inclusive

(CPC, 144, III)

•

quando for parte no processo ele próprio, seu cônjuge ou companheiro, ou parente, consanguíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até o terceiro grau, inclusive(CPC, 144, IV)

•

quando for sócio ou membro de direção ou de administração de pessoa jurídica

Fase Postulatória

R45

7. Arguição de impedimento ou suspeição

Impedimento

Há impedimento do juiz no processo (CPC, 144)_:

•

(...)

•

quando for herdeiro presuntivo, donatário ou empregador de qualquer das

partes(CPC, 144, VI)

•

em que figure como parte instituição de ensino com a qual tenha relação de empregoou decorrente de contrato de prestação de serviços(CPC, 144, VII)

•

em que figure como parte cliente do escritório de advocacia de seu cônjuge, companheiro ou parente, consanguíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até o

terceiro grau, inclusive, mesmo que patrocinado por advogado de outro escritório(CPC, 144, VIII)

Fase Postulatória

R46

7. Arguição de impedimento ou suspeição

Impedimento

–

Aplicações do art. 144, III

Há impedimento do juiz no processo quando nele estiver postulando, como defensor público, advogado ou membro do Ministério Público, seu cônjuge ou companheiro, ou qualquer parente, consanguíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até o terceiro grau, inclusive. Entretanto:

(CPC, 144)_:

•

o impedimento só se verifica quando o defensor público, o advogado ou o membro do Ministério Público já integrava o processo antes do início da

atividade judicante do juiz (CPC, 144, § 1º)

•

a criação de fato superveniente não caracteriza o impedimento (CPC, 144, § 2º)

Fase Postulatória

R47

7. Arguição de impedimento ou suspeição

Suspeição

É a impossibilidade do exercício da atividade jurisdicional pela

presunção relativa de parcialidade do juiz, atenta às características subjetivas das situação.

Há suspeição do juiz (CPC, 145)_:

•

amigo íntimoou inimigode qualquer das partes ou de seus advogados(CPC, 145, I)

•

que receber presentes de pessoas que tiverem interesse na causa antes ou

depois de iniciado o processo, que aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa ou que subministrar meios para atender às despesas do litígio (CPC, 145, II)

•

quando qualquer das partes for sua credora ou devedora, de seu cônjuge ou

companheiro ou de parentes destes, em linha reta até o terceiro grau, inclusive (CPC, 145, III)

•

interessado no julgamento do processo em favor de qualquer das partes(CPC,

Fase Postulatória

R48

7. Arguição de impedimento ou suspeição

Da Arguição

No prazo de 15 dias, a contar do conhecimento do fato, a parte alegará o

impedimento ou a suspeição, em petição específica dirigida ao juiz do

processo, na qual indicará o fundamento da recusa, podendo instruí-la

com documentos em que se fundar a alegação e com rol de testemunhas.

•

reconhecendo o impedimento ou a suspeição ao receber a petição, o juiz ordenará imediatamente a remessa dos autos a seu substituto legal ou não reconhecendo, autuada em apartado da petição, apresentará suas razões em 15 dias, acompanhadas de documentos e de rol de testemunhas, se houver, ordenando a remessa do incidente ao tribunal (CPC, 146, § 1º)

•

o relator declarará os efeitos do incidente, com ou sem efeito suspensivo (CPC, 146, § 2º)

•

acolhida a alegação, o tribunal condenará o juiz nas custas e remeterá os autos ao seu substituto legal (CPC, 146, § 5º)

Fase Postulatória

R49

8. Reconvenção

Conceito

É uma forma do exercício do direito de ação, sob a forma de contra-ataque

do réu contra o autor, ensejando processamento simultâneo, a fim de que

o juiz resolva as duas lides na mesma sentença.

Doutrina: “Enquanto o contestante apenas procura evitar sua condenação,

numa atitude passiva de resistência, o reconvinte busca, mais, obter uma condenação do autor-reconvindo”[Humberto, 595]

Aplicação

Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar

pretensão própria (CPC, 343) _{conexa com:}

•

a ação principal ou

Fase Postulatória

R50

8. Reconvenção

Aplicação

Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar

pretensão própria (CPC, 343) _{conexa com:}

•

a ação principal ou

Conexão pelo Pedido

Marido ajuíza açãopedindo divórcio, fundado em adultério da esposa.

Esposa ajuíza reconvenção pedindo divórcio, fundada débito conjugal.

Conexão pela Causa de Pedir

Autor ajuíza ação pedindo a rescisão do contrato pela falta de pagamento das

mensalidades de um contrato de prestação de serviços (causa de pedir).

Réu ajuíza reconvenção pedindo a revisão do valor da mensalidade, com a

continuação contrato de prestação de serviços (causa de pedir).

•

o fundamento da defesa.

Autor ajuíza ação pedindo o pagamento de dívida, enquanto o réu contesta

Fase Postulatória

R51

8. Reconvenção

Pressupostos

A admissibilidade da reconvenção está subordinada aos pressupostos processuais e às condições da ação. Porém, “dada a sua natureza especial, a reconvenção exige alguns requisitos específicos, de par com aqueles que se observam em qualquer ação”.[Humberto, 608]

•

O primeiro é a legitimidade.

•

O segundo é a conexão, segundo a lei, “com a ação principal ou com o fundamento da defesa”.

•

O terceiro é a competência, lembrando que o juiz da causa principal é também

competente para a reconvenção, porém essa prorrogação não alcança as hipóteses de incompetência absoluta (art. 54).

•

O quarto é o procedimento, posto que a ação principal deve ter o mesmo da ação reconvencional, diante do art. 327, § 1º, III.

Fase Postulatória

R52

8. Reconvenção

Características

•

proposta a reconvenção, o autor será intimado, na pessoa de seu

advogado, para apresentar resposta no prazo de 15 dias(CPC, 343, § 1º)

•

a desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito não obsta ao prosseguimento do processo

quanto à reconvenção(CPC, 343, § 2º)

•

o réu pode propor reconvenção independentemente de oferecer contestação(CPC, 343, § 6º)

•

pode ser proposta contra o autor e terceiro (CPC, 343, § 3º) _{e pelo réu em}

litisconsórcio com terceiro.

Fase Postulatória

R53

8. Reconvenção

Reconvenção e Compensação

Não se pode confundir os institutos,

•

“a compensação é uma figura de direito material, como forma de extinção de obrigações recíprocas entre as mesmas partes (CC, 368)

•

a reconvenção é um instrumento de direito processual, para permitir ao réu demandar o autor no mesmo processo”.[Humberto, 609]

Na compensação o réu deverá fazer uso das defesas indiretas de mérito

(fatos modificativos do direito do autor), uma vez que ela “é causa legal de

extinção das obrigações recíprocas, desde que líquidas, certas e fungíveis

(CC, 368 e 369)_{. Basta, que o réu a invoque em simples contestação}”_.[Idem, 609]

Se as obrigações são incertas ou ilíquidas não podem ser compensadas,

“senão depois de acertamento por sentença, razão pela qual somente podem ser pleiteadas por via de reconvenção”.[Idem, 609]

Em suma: a liquidez e certeza da obrigação determina a via a ser utilizada,

Fase Postulatória

R54

9. Contumácia, revelia e seus efeitos

Doutrina

Contumácia: “a inércia processual, quer do autor, quer do réu”.(Vicente, 30;2) Revelia: “a inatividade do réu”.(Vicente, 30;3)

Se o réu não contestar a ação, será considerado revel e presumir-se-ão

verdadeiras as alegações de fato formuladas pelo autor.(CPC, 344)

Não contestar — na verdade, não contestar validamente (fora de prazo ou sem

representação).

Irregularidade do mandato também. (CPC, 76,§1º, II)

“Os fatos é que se reputam verdadeiros; a revelia tem seus efeitos “restritos à matéria de fato, excluídas as questões de direito” (RTFR 159/73)

Importante: nem sempre a revelia produz o efeito mencionado no art. 344

(veracidade das alegações de fato)(CPC, 345)

Fase Postulatória

R55

9. Contumácia, revelia e seus efeitos

Excludentes da Presunção de Veracidade

A revelia não produz o efeito mencionado no art. 344 se:

•

havendo pluralidade de réus, algum deles contestar a ação(CPC, 345, I)

Naturalmente em fatos comuns aos réus (REsp. 44.545-0).

•

o litígio versar sobre direitos indisponíveis(CPC, 345, II)

Estado, personalidade (art. 11, CC), direitos fundamentais (art. 5º, X, CF).

•

a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considere indispensável à prova do ato(CPC, 345, III)

Instrumento público (art. 108 e 109, CC).

•

as alegações de fato formuladas pelo autor forem inverossímeis ou estiverem em contradição com prova constante dos autos(CPC, 345, IV)

Importante: “Não se aplica o efeito da revelia, disposto no art. 344 do CPC, ao revel

Fase Postulatória

R56

9. Contumácia, revelia e seus efeitos

Aplicação

Os prazos contra o revel que não tenha patrono nos autos fluirão da data

de publicação do ato decisório no órgão oficial (CPC, 346)

Atenção: “contra o revel correrão todos os prazos a partir da data de

publicação do ato decisório no órgão oficial, vale dizer, independentemente

de intimação específica do réu, inclusive os de recurso”.[Humberto, 613]

O revel poderá intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no

estado em que se encontrar(CPC, 346, parágrafo único)

Súmula 231 do STF “O revel, em processo civil, pode produzir provas, desde que compareça em momento oportuno”.

FIM DA

APRESENTAÇÃO