Aspectos Jurídicos Da Empresa Individual De Responsabilidade Limitada – Eireli (Lei N. 12.441/11)

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4

Revista da AMDE – ANO: 2014 – VOL. 11

Aspectos Jurídicos Da Empresa Individual De

Responsabilidade Limitada – Eireli (Lei N.

12.441/11)

Rafael Belitzck Ferreira

1. INTRODUÇÃO

O Código Civil de 2002 – CC, adotava até 11 de Julho de 2011 a figura da

sociedade unipessoal temporária, ou seja, aquela em que há sociedade de pessoas, na

modalidade do art. 981

1

_{do mesmo diploma, contudo, sem pluralidade de sócios por um}

1_{Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a}

O presente artigo tem por objetivo proporcionar uma visão ampla e crítica acerca da Lei n. 12.441/11, a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada. Buscando regularizar as atividades informais, assim como retirar de uma sociedade, sócios que figuram no quadro social apenas para limitar a responsabilidade dos sócios perante as dívidas contraídas pela sociedade, a Lei n. 12.441/11 parece resolver tais problemas. Entretanto, é necessário analisar essa figura de pessoa jurídica sob o enfoque do direito empresarial, a essa concepção dada no direito brasileiro de se admitir a figura de um empresário individual de responsabilidade limitada (art. 966 do Código Civil).

Palavras-chave: Empresa individual de responsabilidade limitada. Direito empresarial. Direito Tributário.

Resumo

This article aims to provide a broad overview and critique of the Act 12.441/11, the Individual Limited Liability Company. Seeking to regularize informal activities, as well as withdraw from a society partners listed in the membership only to limit the liability of shareholders before the debts incurred by the society, the Act 12.441/11 seems to solve such problems. However, it is necessary to analyze the figure of a legal entity under the focus of corporate law, this concept because Brazilian law to admit the figure of an individual entrepreneur with limited liability (Article 966 of the Civil Code). Keywords: individual limited liability company. Business law. Tax Law.

(2)

5 prazo não superior a 180 (cento e oitenta) dias (art. 1.033, inciso IV do CC

2

_).

Por sua vez, a Lei das Sociedades por Ações (Lei n. 6.404/76) estabelece a

existência de um tipo de sociedade unipessoal, a sociedade subsidiária integral,

conforme art. 251

3

_{da referida lei.}

Entretanto, permitir que uma pessoa natural instituísse uma sociedade

unipessoal ou um tipo de pessoa jurídica, cuja responsabilidade pelas obrigações sociais

recaíssem tão somente sobre o patrimônio da pessoa jurídica, nunca foi bem recebido

pelos doutrinadores.

Acreditam alguns deles que a existência de uma sociedade unipessoal de

responsabilidade limitada é permitir o exercício da fraude contra credores, outros,

simplesmente defendem que é impossível conceber a idéia desse tipo de pessoa jurídica.

O direito internacional, contudo, aborda o fato com maior naturalidade, desde

Liebman, donde prevê a possibilidade da existência da chamada sociedade unipessoal,

que é

a sociedade empresária personificada, constituída sob a forma de sociedade limitada ou anônima, por um único sócio, pessoa natural ou jurídica e com sua responsabilidade limitada ao capital social (ITÁLIA, Codice civile. Trento: Ulrico Hoepi Milano, 1999, art. 2.475 e ss.)

Vários projetos tramitaram no Congresso Nacional, com intuito de positivar a

tendência do Direito Empresarial em permitir a existência de uma sociedade unipessoal

de responsabilidade limitada.

Neste contexto, a edição da Lei n. 12.441/11 permitiu à uma pessoa natural, por

vontade unilateral, instituir uma pessoa jurídica de direito privado, com patrimônio

distinto do de seu titular.

contribuir, com bens ou serviços, para o exercício de atividade econômica e a partilha, entre si, dos resultados.

2_{Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer:}

...

IV - a falta de pluralidade de sócios, não reconstituída no prazo de cento e oitenta dias;

3_{Art. 251. A companhia pode ser constituída, mediante escritura pública, tendo como único}

(3)

6 O presente trabalho tem por objetivo, portanto, o estudo da empresa individual

de responsabilidade limitada, buscando similaridades com o Direito Italiano no instituto

da sociedade unipessoal.

2. A PERSONALIDADE JURÍDICA

Antes do estudo sobre a personalidade jurídica, insta pontual reflexões acerca

da pessoa jurídica.

No Brasil, a pessoa jurídica pode ser conceituada como um ente formado pelo

agrupamento de pessoas para determinados fins e que adquirem personalidade distintas

dos seus fundadores ou membros. Dessa forma, a lei confere à essas pessoas jurídicas a

capacidade de ter direitos e contrair obrigações.

FRANÇA

4

_{conceitua pessoa jurídica como “a união moral de pessoas reunidas}

com o objetivo de alcançar um fim comum e reconhecida pelo ordenamento como

sujeito de direito.”

Há em diversas leis um tratamento diferenciado ao das pessoas naturais, de que

esses membros, quando reunidos para o cumprimento de uma determinada finalidade,

na forma de uma pessoa [jurídica]. No momento em que essa pessoa jurídica se

relaciona com a sociedade e exerce seus direitos e contrai obrigações como sua máxima

expressão de vontade e de forma autônoma, SZTAJN

5

_sintetiza

as pessoas jurídica são fruto da combinação da engenhosidade do homem com o direito, que, por força de seu reconhecimento, as incorpora ao sistema e que, quanto ao escopo que fomenta sua organização, desempenham função socialmente relevante, função esta que se acentua na medida em que se atente para o papel desempenhado no que concerne ao desenvolvimento econômico.

Neste diapasão, a personalidade jurídica da pessoa jurídica, mais precisamente

de um empresário (arts. 966 e 981 do CC

6

_{), será adquirido com a inscrição no Registro}

4_{FRANÇA, Rubens Limongi. Instituições de direito civil. 4. ed. São Paulo: Saraiva, 1996, p. 65.} 5_{SZTAJN, Rachel. Terá a personificação das sociedades função econômica?. In Direito}

Empresarial: aspectos atuais de direito empresarial brasileiro e comparado. São Paulo: Método, 2005, p. 377-378.

(4)

7 Público de empresas Mercantis, em cumprimento ao determinado pelo art. 967 do CC

7

_.

A inscrição, portanto, será realizada com a apresentação, perante as Juntas

Comerciais das respectivas unidades federativas, dos documentos constitutivos –

contrato social ou estatuto social – para fins de arquivamento. É assim, com este ato de

arquivamento, que a pessoa jurídica adquire a personalidade jurídica.

O reconhecimento da pessoa jurídica como sujeito de direitos e obrigações traz

diversos reflexos, assim como a capacidade de direito, em que a pessoa jurídica será

capaz de manifestar seu interesse de agir, praticar atos jurídicos, obrigar-se perante

terceiros, exercer seus direitos, entre outros.

Outro reflexo importante é a separação das vontades da pessoa jurídica e seus

membros, o que gera, portanto, a autonomia da pessoa jurídica em face de seus sócios.

Finalmente, e o mais importante para o presente trabalho é a separação do

patrimônio dos sócios com o da pessoa jurídica. Neste ponto, a pessoa jurídica passa a

ser proprietária de patrimônio a ela destinado pelos sócios. Referido patrimônio será o

responsável pelas dívidas e obrigações contraídas pela sociedade.

A limitação da responsabilidade dos sócios perante as obrigações contraídas

pela sociedade tem guarida em todos os tipos societários, conquanto a responsabilidade

subsidiária é regra geral.

No momento em que os sócios aderem ao contrato social ou estatuto social,

estes fornecem ao ente fundado um patrimônio, constituído por bens móveis e imóveis,

corpóreos e incorpóreos, e em alguns casos, serviços. Este patrimônio será responsável

pelas dívidas contraídas pela sociedade. Dependendo do tipo de responsabilidade em

que se enquadrem os sócios, estes poderão arcar com as obrigações sociais, contudo,

somente após verificado que a sociedade não detém de bens suficientes para saldar seus

organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços.

Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou serviços, para o exercício de atividade econômica e a partilha, entre si, dos resultados.

7_{Art. 967. É obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de Empresas Mercantis}

(5)

8 compromissos, por isso, falar-se em responsabilidade subsidiária.

No caso acima citado, pode-se informar que tratam as sociedades em nome

coletivo

8

_{, em comandita simples}

9

_{e comandita por ações}

10

_{, apenas para o sócio ou}

acionista comanditado.

Nas sociedades limitadas a responsabilidade dos sócios será limitada ao capital

por eles subscritos, respondendo, contudo, todos os sócios de forma solidária pela

integralização do mesmo

11

_.

Neste ínterim, os sócios na pessoa jurídica instituída na forma da sociedade

limitada, após a integralização do capital social, não respondem por qualquer dívida

contraída por ela, ressalvados os casos expressos em lei, tais como infração de lei ou

contrato, fraude, etc.

Fica evidenciado, portanto, a plena separação do patrimônio dos sócios da

pessoa jurídica (sociedade limitada).

3. AS SOCIEDADES UNIPESSOAIS

As sociedades unipessoais podem ser conceituadas como uma sociedade de um

único sócio. Nas palavras de SALOMÃO FILHO o “apoio à pequena e média empresa

é o principal fundamento econômico para o reconhecimento da sociedade unipessoal

8_{Art. 1.039. Somente pessoas físicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo,}

respondendo todos os sócios, solidária e ilimitadamente, pelas obrigações sociais.

9_{Art. 1.045. Na sociedade em comandita simples tomam parte sócios de duas categorias: os}

comanditados, pessoas físicas, responsáveis solidária e ilimitadamente pelas obrigações sociais; e os comanditários, obrigados somente pelo valor de sua quota.

10_{CC. Art. 1.090. A sociedade em comandita por ações tem o capital dividido em ações,}

regendo-se pelas normas relativas à sociedade anônima, sem prejuízo das modificações constantes deste Capítulo, e opera sob firma ou denominação.

Art. 1.091. Somente o acionista tem qualidade para administrar a sociedade e, como diretor, responde subsidiária e ilimitadamente pelas obrigações da sociedade.

Lei das SA. Art. 281. A sociedade poderá comerciar sob firma ou razão social, da qual só farão parte os nomes dos sócios-diretores ou gerentes. Ficam ilimitada e solidariamente responsáveis, nos termos desta Lei, pelas obrigações sociais, os que, por seus nomes, figurarem na firma ou razão social.

11_{Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada sócio é restrita ao valor de}

(6)

9 com responsabilidade limitada

12

”.

Isto porque para esses dois tipos societários, não se exigem grandes

organizações e investimento de capital, até por vedação legal

13

_{, que limita o faturamento}

anual às benesses fiscais.

Este tipo sociedade inexiste no ordenamento jurídico, salvo no caso do art.

1.033, inciso IV do Código Civil ou do art. 251 da Lei 6.404/76, contudo, é aceito como

um tipo societário capaz de gerar a autonomia patrimonial, relativamente ao seu sócio,

na França, Espanha, Itália, Dinamarca, Chile e Portugal, dentre outros, cada qual com

sua denominação própria, e suas respectivas particularidades.

Desta forma, as sociedades unipessoais são aquelas instituídas tendo uma única

pessoa com a titularidade das quotas sociais, não admitindo qualquer outro sócio.

Parece estranho dizer em sociedade instituída por um único titular de quotas,

haja vista que pela dicção do art. 981 do Código Civil, uma sociedade somente é

formada na presença de duas ou mais pessoas. Dessa forma, o Brasil deixou de abarcar

em seu ordenamento jurídico a possibilidade de instituição de qualquer sociedade

formada por um único titular.

O que se verá adiante foi a edição de lei que, alterando o Código Civil, prevê

mais um tipo de pessoa jurídica, qual seja, a empresa individual de responsabilidade

limitada.

Desta feita, a partir de levantamento estatístico realizado pela JUCEMG –

12_{SALOMÃO FILHO, Calixto. A sociedade unipessoal. São Paulo: Malheiros, 1995, p 67.} 13_{Lei Complementar nº 123/06.}

Art. 3º Para os efeitos desta Lei Complementar, consideram-se microempresas ou empresas de pequeno porte a sociedade empresária, a sociedade simples e o empresário a que se refere o art. 966 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002, devidamente registrados no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurídicas, conforme o caso, desde que:

I - no caso das microempresas, o empresário, a pessoa jurídica, ou a ela equiparada, aufira, em cada ano-calendário, receita bruta igual ou inferior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais);

II - no caso das empresas de pequeno porte, o empresário, a pessoa jurídica, ou a ela equiparada, aufira, em cada ano-calendário, receita bruta superior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 2.400.000,00 (dois milhões e quatrocentos mil reais).

(7)

10 Junta Comercial do Estado de Minas Gerais foram constituídas no ano de 2011 e até o

mês de junho, 2.205 sociedades empresárias constituídas sob a égide das sociedades

limitadas, significando dizer, que as pessoas que as instituem não querem correr

qualquer risco em ter que se responsabilizar pela atividade. Por óbvio, toda e qualquer

atividade empresária envolve riscos, riscos estes que podem causar a quebra ou

fechamento antecipado por motivos dos mais diversos.

Fonte: JUCEMG14

É evidente e desmerece qualquer explanação vultuosa que a maioria das

pessoas que instituem sociedades limitadas, as constituem tendo um único sócio com

cerca de 99% das quotas sociais, e outro como um “fantasma”.

Tal procedimento encontrado por estas pessoas serve apenas para que o

patrimônio pessoal do sócio que efetivamente administra a sociedade limitada, não sofra

influências com insucesso da atividade empreendida.

mesmo não existindo tal requisito [sócios que querem gozar da limitação da responsabilidade social], a sociedade por quotas de responsabilidade limitada é forma quase obrigatória para o pequeno e médio empresário que queira limitar sua responsabilidade15_.

Neste contexto, em vários países, tais como Espanha, Portugal e Itália, há uma

plena disseminação quanto a viabilidade da sociedade unipessoal de responsabilidade

14_{http://www.jucemg.mg.gov.br/ibr/informacoes+estatisticas+estatisticas-2011} 15_{SALOMÃO FILHO, Calixto. A sociedade unipessoal. São Paulo: Malheiros, 1995, p. 72}

(8)

11 limitada, ou seja, aquela criada com o fito de atingir um objetivo empresarial, contudo,

limitando a responsabilidade do sócio solitário.

Referente à sociedade unipessoal no modelo italiano, MACHADO

16

_{afirma que}

Entre os precursores da limitação da responsabilidade em prol do comerciante singular, reiteradamente se aponta Jessel, na Inglaterra, que, em 1877, aduzindo não ver motivo para que as pessoas não possam negociar, livres de toda responsabilidade excedente de determinada soma, mediante prévia notificação dos credores, postulava: ‘Creio que ampliar a lei de responsabilidade limitada melhora o Direito consuetudinário, que, a meu juízo é bárbaro e inadequado a um país de alta civilização’.

Ainda sobre o assunto, ressalta NONES que juristas como Liebmann e Passov

dedicaram estudos, no século XX, acerca da permissão de limitar a responsabilidade de

sociedade constituída por uma única pessoa, retirando dela todo o encargo

eventualmente sofrido pelo insucesso da atividade empresarial

17

_.

O Decreto Legislativo n. 88, de 3 de março de 1993, permitiu a existência de

sociedades unipessoais de responsabilidade limitada, e de acordo com FIGUEIREDO

cumpre registrar a iniciativa de Vivante, que já na década de 30 propôs projeto de lei por meio do qual não só se reconheceria a sociedade unipessoal depois de sua fundação pluralista, isto é, ocorrida a concentração de todas as ações nas mãos de um só sócio, como também o estabelecimento de normas para a criação de sociedade de tal tipo18.

O Código Civil Italiano

19

_{possui dois aspectos relevantes. Em primeiro lugar}

permite a constituição unilateral da sociedade, e concomitantemente, e em segundo

lugar, provê a limitação da responsabilidade do sócio ao capital social integralizado no

ato da constituição da sociedade.

16_{MACHADO, Sylvio Marcondes. Limitação da responsabilidade de comerciante individual. São}

Paulo: Max Limonad, 1956, p. 48-49.

17_{NONES, Nelson. Novos Estudos Jurídicos – Ano VI, n. 12, p. 13-32, abr/2001.}

18_{FIGUEIREDO, Paulo Roberto Costa. Subsidiária Integral: a sociedade unipessoal no direito}

brasileiro. São Paulo: Saraiva, 1984, p. 55.

19_{Art. 2.476 do Codice Civile: Si applicano ai conferimenti dei soci e agli acquisti da parte della}

società di beni o crediti dei fondatori, dei soci e degli amministratori le disposizioni degli articoli 2342, 2343 e 2343-bis. In caso di costituzione della società con atto unilaterale il conferimento in danaro deve essere interamente versato ai sensi dell' articolo 2329, numero 2, del codice civile. In caso di aumento di capitale eseguito nel periodo in cui vi è un unico socio il conferimento in danaro deve essere interamente versato al momento della sottoscrizione.

Se viene meno la pluralità dei soci, i versamenti ancora dovuti devono essere effettuati entro tre mesi.)

(9)

12 Por sua vez, o modelo espanhol adotou a sociedade unipessoal de

responsabilidade limitada através da Lei 2, de 23 de março de 1995.

Na Exposição de Motivos da Lei das Sociedades Limitadas espanhola

20

verifica-se

Um dos aspectos mais delicados da reforma é o relativo a sociedade unipessoal. Nesta matéria enfrentaram-se, tradicionalmente, duas concepções radicalmente diferentes: para alguns, a forma de sociedade unipessoal, seja original ou superveniente só deve ser utilizado para as pequenas e médias empresas. Para outros, entretanto, a admissibilidade geral de uma sociedade unipessoal é outra coisa senão uma homenagem à sinceridade de que todo legislador deve orgulhar-se quando prevê um divórcio entre a realidade e a lei ordinária, para usar as famosas palavras do Exposição de Motivos da Lei de 1951 - para que a nova lei, de acordo com esta segunda corrente, não só deve admitir e regular a sociedade unipessoal de responsabilidade limitada, mas também a empresa de um homem só, que deve adquirir charter natureza, no ato em si, tornando-se a regra de exceção agora contém o Corporations Act a ser público.

Destas duas concepções, a lei direciona a pessoa decididamente segundo admitir o original ou superveniente tanto em relação às sociedades de responsabilidade limitada para as corporações. Embora o impulso gerado pela Diretiva 89/667/CEE de 21 de Dezembro, visa atender às necessidades de pequenas e médias empresas, tal como reconhecido no preâmbulo, o texto em si, que por esta Lei é incorporada direito interno, não exclui que se abriguem sob a unipessoalidade iniciativas de grandes dimensões,

20_{http://noticias.juridicas.com/base_datos/Derogadas/r8-l2-1995.html. Acesso em Uno de los}

aspectos más delicados de la reforma es el relativo a la sociedad unipersonal. En esta materia se han enfrentado tradicionalmente dos concepciones radicalmente diferentes: para algunos, la sociedad unipersonal, sea originaria o sobrevenida, únicamente debe ser cauce jurídico para las exigencias de la pequeña y mediana empresa. Para otros, por el contrario, la admisibilidad general de la sociedad unipersonal no es otra cosa sino un homenaje a la sinceridad de que todo legislador debe hacer gala cuando advierte un divorcio entre la realidad y el derecho legislado -para utilizar las conocidas palabras de la Exposición de Motivos de la Ley de 1951-, de modo tal que el nuevo derecho, a juicio de esta segunda corriente, no sólo debe admitir y regular la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada, sino también la sociedad anónima unipersonal, la cual debería adquirir carta de naturaleza en la propia Ley, convirtiendo en regla la excepción que hoy contiene la Ley de Sociedades Anónimas para las de carácter público. De entre estas dos concepciones, la Ley se orienta decididamente por la segunda, admitiendo la unipersonalidad originaria o sobrevenida tanto respecto de las sociedades de responsabilidad limitada como para las sociedades anónimas. Aunque el impulso que generó la Directiva 89/667/CEE, de 21 de diciembre, trata de satisfacer exigencias de las pequeñas y medianas empresas -como se reconoce en el Preámbulo-, el texto de la misma, que por la presente Ley se incorpora al Derecho interno, no impide que se alberguen bajo la unipersonalidad iniciativas de grandes dimensiones, sirviendo así a las exigencias de cualquier clase de empresas. En consonancia con este planteamiento se admite expresamente que la sociedad unipersonal pueda ser constituida por otra sociedad -incluso aunque la fundadora sea, a su vez, unipersonal-, a la vez que se amplía el concepto de unipersonalidad a los casos en los que la titularidad de todas las acciones o participaciones sociales correspondan al socio y a la propia sociedad.

(10)

13

servindo, assim, às exigências de qualquer tipo de empresa. Em consonância esta abordagem reconhece explicitamente que a sociedade unipessoal pode ser formada por outra sociedade, inclusive quando a fundadora seja, por sua vez, unipessoal, uma vez que se amplia o conceito de unipessoalidade nos casos em que a titularidade de todas as ações ou participações sociais pertençam a um sócio ou a uma sociedade.

Diferentemente do modelo italiano, a lei espanhola estabelece que a sociedade

unipessoal poderá ser instituída por uma pessoa natural ou uma pessoa jurídica ou no

caso de uma sociedade constituída por duas ou mais pessoas, sobrevier apenas um

sócio

21

_.

Finalmente, Portugal iniciou a regulamentação da sociedade unipessoal através

do estabelecimento individual de responsabilidade limitada de 1986, e posteriormente,

alterando o Código das Sociedades Comerciais.

O art. 488 do Código das Sociedades Comerciais estabelece que “Uma

sociedade pode constituir, mediante escritura por ela outorgada, uma sociedade

anónima de cujas acções ela seja inicialmente a única titular”.

A partir do Decreto-Lei n. 257, de 31 de dezembro de 1996, introduziu-se a

sociedade unipessoal, nos artigos 270-A e seguintes do Código das Sociedades

Comerciais, alterado pelo Decreto-Lei n. 36, de 14 de março de 2000

22

_.

Artigo 270.º - A (Constituição)

1. A sociedade unipessoal por quotas é constituída por um sócio único, pessoa singular ou colectiva, que é o titular da totalidade do capital social.

2. A sociedade unipessoal por quotas pode resultar da concentração na titularidade de um único sócio das quotas de uma sociedade por quotas, independentemente da causa da concentração.

3 - A transformação prevista no número anterior efectua-se

21_{Artículo 125. Clases de sociedades unipersonales de responsabilidad limitada.}

Se entiende por sociedad unipersonal de responsabilidad limitada: La constituida por un único socio, sea persona natural o jurídica.

La constituida por dos o más socios cuando todas las participaciones hayan pasado a ser propiedad de un único socio. Se consideran propiedad del único socio las participaciones sociales que pertenezcan a la sociedad unipersonal.

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14

mediante declaração do sócio único da sua vontade de transformar a sociedade em sociedade unipessoal por quotas, a qual deve constar:

a) Da própria escritura de cessão de quotas por força da qual passe a ser o titular da totalidade do capital social;

b) De escritura autónoma, sendo, no entanto, suficiente documento particular se da sociedade não fizerem parte bens para cuja transmissão seja necessária a referida forma solene.

4 - A constituição originária da sociedade unipessoal por quotas deve ser celebrada por escritura pública, sendo suficiente documento particular se não forem efectuadas entradas em bens diferentes de dinheiro para cuja transmissão seja necessária aquela forma.

5 - Por força da transformação prevista no n.º 3 deixam de ser aplicáveis todas as disposições do contrato de sociedade que pressuponham a pluralidade de sócios.

6 - O estabelecimento individual de responsabilidade limitada pode, a todo o tempo, transformar-se em sociedade unipessoal por quotas, mediante escritura pública, salvo se do seu património não fizerem parte bens para cuja transmissão seja necessária aquela forma, caso em que é suficiente documento particular.

7 - As transformações previstas nos n.os 3 e 6 do presente artigo, que sejam tituladas por documento particular, bem como a constituição originária da sociedade unipessoal por quotas por documento da mesma natureza, nos casos em que esta forma é considerada suficiente, não produzem quaisquer efeitos antes de efectuado o registo e respectiva publicação.

Nas palavras de NONES

23

_{, existe um sistema jurídico híbrido em Portugal, haja}

vista que adota o estabelecimento (figura brasileira da empresa) individual de

responsabilidade limitada, assim como a sociedade unipessoal de responsabilidade

limitada para atendimento aos empresários individuais, quanto a sociedade unipessoal,

com a finalidade de atendimento aos grupos empresariais.

O que se verifica após este capítulo é que não existe nas legislações

supracitadas qualquer impedimento quanto a figura o empresário individual ou

sociedade unipessoal, ambos de responsabilidade limitada.

A Espanha, p.ex., há o fomento da inscrição desse tipo societário, saindo da

marginalidade, o que contribui, inclusive, para o fortalecimento do Estado, por meio da

arrecadação.

(12)

15 Existe, todavia, no Brasil uma forte corrente que informa que a regulamentação

de um empresário individual, cuja responsabilidade ficará limitada ao capital social

integralizado, abriria a possibilidade de fraudes

24

_.

Não é um problema de fácil resolução, conforme informa FACCHIM

25

Ressalte-se que, no direito brasileiro, desde a Constituição Federal de 1934 está prevista a impossibilidade de prisão civil por dívidas, atualmente constante do inciso LXVII do Artigo 5º da Constituição Federal de 1988...

Destarte, toda e qualquer possibilidade de fraude é largamente rebatida por

doutrinadores, contudo, sem antever o real intuito da sociedade unipessoal, ou como

quer a Lei n. 12.441/11, empresa individual de responsabilidade limitada.

SALOMÃO FILHO ao discorrer sobre a viabilidade de uma sociedade

unipessoal estabelece critérios vantajosos para um pequeno e médio empresário, tal

como a fixação de uma quantidade máxima de negócios, de lucro ou de dependentes.

4. A LEI N. 12.441 E SEUS REFLEXOS

Com as considerações acima, e após vários projetos de lei, tais como

Anteprojeto de Lei de Sociedades de Responsabilidade Limitada, desenvolvido em

1999; o projeto n. 2730/2003, que incluiria no direito de empresa o art. 985-A

26

_no

Código Civil; Projeto de Lei n. 3667/2004

27

_{, que previa a unipessoalidade tanto de}

24_{SALOMÃO FILHO, Calixto. A sociedade unipessoal. São Paulo, Malheiros. 1995.}

25_{FACCHIM, Tatiana. A sociedade unipessoal como forma organizativa da micro e pequena}

empresa. Dissertação apresentada à Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo, 2010, p. 35-36.

26_{Art. 985-A. A sociedade unipessoal será constituída por um único sócio, pessoa singular ou coletiva,}

que é o titular da totalidade do capital social.

§ 1º A sociedade unipessoal também poderá resultar da concentração das quotas da sociedade num único sócio, independentemente da causa da concentração.

§ 2º A firma da sociedade deverá ser formada pela expressão "Sociedade Unipessoal" ou "Unipessoal" antes da palavra "Limitada" ou da abreviatura "Ltda.".

§ 3º Somente o patrimônio social responderá pelas dívidas da sociedade unipessoal.

27_{Art. 13. A sociedade limitada pode ser constituída e existir regularmente por um único sócio, que seja}

(13)

16 sociedade empresária, quanto de sociedade não-empresária.

Finalmente, o Projeto de Lei nº 4.605/2009, que foi aprovado e publicado como

a Lei 12.441/11, estabelece:

Art. 985-A. A empresa individual de responsabilidade limitada será constituída por um único sócio, pessoa natural, que é o titular da totalidade do capital social e que somente poderá figurar numa única empresa dessa modalidade.

§ 1º A empresa individual de responsabilidade limitada também poderá resultar da concentração das quotas de outra modalidade societária num único sócio,

independentemente das razões que motivaram tal concentração. § 2º A firma da empresa individual de responsabilidade limitada deverá ser formada pela inclusão da expressão "EIRL" após a razão social da empresa.

§ 3º Somente o patrimônio social da empresa responderá pelas dívidas da empresa individual de responsabilidade limitada, não se confundindo em qualquer situação com o patrimônio pessoal do empresário, conforme descrito em sua declaração anual de bens entregue à Secretaria da Receita Federal do Ministério da Fazenda.

§ 4º Aplicam-se à empresa individual de responsabilidade limitada os dispositivos relativos à sociedade limitada, previstos nos arts. 1.052 a 1.087 desta lei, naquilo que couber e não conflitar com a natureza jurídica desta modalidade empresarial.” (NR)

Art. 2º Esta lei entra em vigor no prazo de 180 (cento e oitenta) dias de sua publicação oficial.

Antes de iniciar os comentários da Lei aprovada, insta comentar que no mesmo

ano de 2009, houve o Projeto de Lei n. 4.953/2009, que previa a figura do

Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada.

Segundo referido projeto, arquivado nos termos do art. 163 c/c art. 164, §4º do

Regimento Interno da Câmara dos Deputados

28

_{, mais completo projeto que tratou com}

Parágrafo único. Este dispositivo aplica-se às sociedades simples (arts. 997 a 1.038 da Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002, Código Civil) e de advogados (arts. 15 a 17 da Lei nº 8.906, de 4 de julho de 1994, Estatuto da Advocacia).

Art. 14. A pessoa jurídica de direito privado, inclusive a sociedade unipessoal, que praticar ato ou promover atividade ilegais será dissolvida a pedido do Ministério Público.

28_{Art. 163. Consideram-se prejudicados:}

I - a discussão ou a votação de qualquer projeto idêntico a outro que já tenha sido aprovado, ou rejeitado, na mesma sessão legislativa, ou transformado em diploma legal;

II - a discussão ou a votação de qualquer projeto semelhante a outro considerado inconstitucional de acordo com o parecer da Comissão de Constituição e Justiça e de Cidadania;

(14)

17 seriedade a questão do empresário individual e a limitação da responsabilidade,

CAPÍTULO III

Dos Empreendimentos Individuais de Responsabilidade Limitada

Seção I Constituição

Art. 980-A. Qualquer pessoa física que atenda ao disposto no art. 972, que exerça ou deseje exercer, profissionalmente, a atividade de empresário, poderá pode constituir Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada (ERLI).

§ 1o O patrimônio do EMPREENDIMENTO INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA é próprio e distinto do de seu titular.

§ 1o Uma pessoa física só pode ser titular de um único Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada.

§ 2o O Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada rege-se, nas omissões deste Capítulo, subsidiariamente, pelas normas previstas para os

empresários individuais e, no que couber, para as sociedades limitadas.

Seção II Da Inscrição

Art. 980-B. O Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada será constituído mediante registro no Registro Público de Empresas Mercantis de sua respectiva sede antes do início de sua atividade.

§ 1o A inscrição de que trata o caput será feita mediante requerimento que contenha:

I – a qualificação pessoal da pessoa física titular do Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada, contendo seu nome, nacionalidade, domicílio, estado civil e regime de bens, se casado;

III - a discussão ou a votação de proposição apensa quando a aprovada for idêntica ou de finalidade oposta à apensada;

IV - a discussão ou a votação de proposição apensa quando a rejeitada for idêntica à apensada;

V - a proposição, com as respectivas emendas, que tiver substitutivo aprovado, ressalvados os destaques; VI - a emenda de matéria idêntica à de outra já aprovada ou rejeitada;

VII - a emenda em sentido absolutamente contrário ao de outra, ou ao de dispositivo, já aprovados; VIII - o requerimento com a mesma, ou oposta, finalidade de outro já aprovado.

Art. 164. O Presidente da Câmara ou de Comissão, de ofício ou mediante provocação de qualquer Deputado, declarará prejudicada matéria pendente de deliberação:

...

(15)

18

II – a firma, o capital, a sede e o objeto do empreendimento; III – a declaração de que procedeu ao depósito das quantias indicadas a título de capital social, em dinheiro, ou dos bens corpóreos suscetíveis de avaliação pecuniária, com seu respectivo valor;

IV – o prazo de duração, podendo ser de prazo determinado ou indeterminado.

§ 2o O Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada opera sob firma, constituída pelo nome, completo ou abreviado, de seu titular, acrescido da expressão Estabelecimento Individual de Responsabilidade Limitada ou ERLI, podendo-se incluir descrição mais detalhada do ramo de atividade.

§ 3o Toda alteração do ato constitutivo deverá ser averbada no Registro Público de Empresas Mercantis à margem da inscrição do Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada.

Seção III Do Capital

Art. 980-C. O capital será realizado em moeda corrente nacional ou bens suscetíveis de avaliação pecuniária.

§ 1o O capital deve estar integralmente liberado no momento em que for requerido o registro do Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada e a parte em numerário deve encontrar-se depositada em instituição de crédito à ordem do titular do estabelecimento.

§ 2o O depósito referido no § 1o deve ser realizado em conta especial, que só poderá ser movimentada após o registro definitivo do Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada no Registro Público de Empresas Mercantis.

§ 3o O depositante poderá levantar o depósito referido no §1o se o registro da constituição do Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada não for pedido no prazo de três meses a contar do depósito.

§ 4o Na integralização de capital mediante bens, o pedido do registro deve ser instruído com a descrição pormenorizada de cada um deles, bem como de sua avaliação, por técnico especializado.

§ 5o Não se admite a constituição de Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada com capital a integralizar.

§ 6o Na integralização do capital, o titular de Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada responde, pelo prazo de cinco anos a contar da integralização, com seu patrimônio pessoal e de forma ilimitada:

I – pelas incorreções na avaliação dos bens transmitidos a título de domínio, posse ou uso;

II – pela solvência dos créditos utilizados.

§ 7o Não se admite contribuição mediante prestação de serviços. Seção IV

Da Administração

Art. 980-D. A adminsitração de Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada caberá, exclusivamente, ao seu titular.

(16)

19

§ 1o Em casos excepcionais, poderá o titular nomear mandatários especiais para a prática de atos determinados relativos ao objeto do Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada que não possa praticar.

§ 2o A nomeação de que trata o § 1o far-se-á mediante instrumento público a ser averbado à margem da inscrição do Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada no Registro Público de Empresas Mercantis.

Seção V

Da Responsabilidade do Titular de Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada

Art. 980-E. Pelas dívidas resultantes de atividades compreendidas no objeto do Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada respondem apenas os bens pertencentes ao empreendimento.

§ 1o O disposto no caput não afasta as normas relativas a responsabilidade previstas em leis especiais.

§ 2o O titular do Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada responderá com seu patrimônio pessoal na hipótese de aplicação de bens do

Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada em benefício próprio ou de terceiro, devendo restituí-los ao empreendimento, com todos os lucros resultantes, ou pagar o equivalente em dinheiro, com todos os lucros resultantes e, se houver prejuízo, por eles também responderá.

Seção VI

Da Prestação de Contas

Art. 980-F. Ao término de cada exercício anual, o titular do Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada procederá à elaboração de balanço patrimonial e de resultado econômico, bem como à indicação do destino dos lucros e resultados obtidos para o próximo exercício.

Seção VII

Da Remuneração pela Atividade

Art. 980-G. O titular do Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada poderá retirar remuneração mensal pela atividade exercida, tendo por referência o trabalho desempenhado.

Parágrafo único. A remuneração de que trata o caput não será paga em prejuízo do capital do empreendimento.

Seção VIII

Da Dissolução e Liquidação

Art. 980-H. O Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada será extinto:

I – pela vontade de seu titular;

II – pelo término de seu prazo de duração; III – pela incorporação ou fusão;

(17)

20

V – pela falência;

VI – pela anulação do ato constitutivo; VII – por morte de seu titular.

Parágrafo único. Na hipótese do inciso VII, os herdeiros poderão, no prazo de 180 (cento e oitenta) dias designar um novo titular escolhido entre eles.

Referido projeto foi arquivado, conforme dito alhures, apesar seguir os

modelos estrangeiros, seguindo também o entusiasmo relativo à lei do

microempreendedor individual (Lei Complementar n. 123/03, art. 18-A e ss.).

Relativamente à Lei n. 12.441/11, foi aprovada nos seguintes termos, que serão

analisados pontualmente.

Primeiramente, inclui-se no art. 44, o inciso VI em que se adota a figura da

pessoa jurídica de direito privado “as empresas individuais de responsabilidade

limitada”.

A crítica que se faz é relativo ao nome desse tipo empresarial. A empresa é tida

como a atividade exercida pelo empresário individual ou sociedade empresária, de

forma organizada, com a finalidade de fazer circular bens ou serviços.

O legislador informa, na técnica jurídica, que o objeto do empresário, isto é, a

empresa que será o sujeito de direitos e obrigações.

O certo seria adotar a figura do empresário individual de responsabilidade

limitada, sendo este tipo societário a exceção aplicada aos empresários individuais, ou

ainda,

mesmo

que

etimologicamente

incorreto,

sociedade

unipessoal

de

responsabilidade limitada.

Etimologicamente incorreta, pois a palavra sociedade, reflete ao art. 981 do

Código Civil e prevê a disponibilidade de duas ou mais pessoas em comunhão de

interesses firmarem um contrato social.

Na acepção filosófica, a sociedade advém apenas quando há existência de mais

de um sujeito para conviver entre si, sendo necessárias regras de conduta para

disciplinar a vida em sociedade.

(18)

21 Devido a inserção de tal modalidade empresarial no rol das Pessoas Jurídicas

no CC, a partir do momento do seu registro, ela passa a ser dotada de personalidade

jurídica própria e, portanto, diversa de seu titular. Logo, haveria a possibilidade de

celebração de contratação entre a pessoa natural e a empresa individual de

responsabilidade limitada, por se tratarem de entes diversos.

Todos os reflexos inerentes ao registro dessa pessoa jurídica serão sofridos ao

adquirir a personalidade jurídica.

Por última análise dessa inclusão no art. 44 é que se uma pessoa natural se

registrar como empresa individual de responsabilidade limitada, será também

considerada uma pessoa jurídica.

Analisando o escopo da Lei 12.441/11, trata-se, na realidade, de um empresário

(na concepção do art. 966 do Código Civil), cuja responsabilidade de seu titular é

limitada à integralização do capital social.

A empresa individual de responsabilidade limitada tem natureza jurídica de ser

uma pessoa, pessoa esta criada por uma ficção jurídica com intuito de limitar a

responsabilidade do seu titular pelas obrigações contraídas por esta sociedade.

Não se pode também informar que trata-se de uma sociedade unipessoal, haja

vista o conceito trazido pelo art. 981 do Código Civil que informa que é necessário mais

de uma pessoa para celebrar um contrato de sociedade.

Quando se fala em pessoa jurídica de direito privado, a EIRELI é dotada de

personalidade jurídica própria, conforme dito acima, e, sendo assim, é esta quem contrai

obrigações e exerce direitos em nome próprio.

Seguindo a análise, o legislador incluiu o artigo 980-A no Código Civil,

estabelecendo no caput

Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada será constituída por uma única pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que não será inferior a 100 (cem) vezes o maior salário-mínimo vigente no País.

A nomenclatura utilizada para denominar essa nova pessoa jurídica, pode ser

alvo de intensas críticas pelos estudiosos de Direito Empresarial.

(19)

22 A empresa está disciplinada no art. 966 do Código Civil, ou seja, é a atividade

econômica, organizada, profissional e destinada à produção ou circulação de bens ou

serviços, exercida pela pessoa do empresário, seja ela física ou jurídica.

Neste contexto, o legislador ao adotar a figura da “empresa individual” faz

menção a uma atividade, isto é, o objeto do empresário.

O artigo trata propriamente de uma única pessoa, não fazendo distinção se é

natural ou jurídica. Pela leitura integral do parágrafo segundo, abordado com maior

precisão abaixo, verifica-se que o legislador regulamentou a hipótese de uma pessoa

natural ser titular de uma única empresa individual de responsabilidade limitada,

valendo dizer, portanto, que pessoa jurídica poderá ser titular também de empresa

individual de responsabilidade limitada.

O capital social deve ser totalmente integralizado no momento do

arquivamento do documento constitutivo junto ao Registro Público de Empresas

Mercantis.

A crítica se faz no que se refere à expressão “capital social”. Em verdade, não

há capital social quando inexiste a sociedade. O que o titular disponibiliza é parte do seu

patrimônio, que ficará afetado ao exercício da empresa. Ademais, a afetação do

patrimônio do titular ao exercício da empresa, constituirá um capital que se desprenderá

da figura do seu titular no momento em que tornar constituída a EIRELI, ou seja, com o

arquivamento do documento constitutivo.

Outro ponto é que o titular da empresa individual de responsabilidade limitada

poderá limitar o seu patrimônio a 100 (cem) vezes o valor do salário mínimo vigente à

data de seu registro.

O titular, portanto, deverá ter o capital social integralizado de, no mínimo R$

54.500,00 (cinquenta e quatro mil e quinhentos reais) para o início das atividades. De

acordo com a Agência Senado

Para evitar abusos ou desvios de finalidade no uso desta nova personalidade jurídica, o projeto prevê também a limitação de apenas uma empresa individual por pessoa natural, e a exigência de um capital

(20)

23

integralizado de, no mínimo, cem vezes o valor do salário mínimo vigente no país. Isso equivaleria atualmente a R$ 54.500,0029_.

O parágrafo primeiro do art. 980-A prevê

§ 1º O nome empresarial deverá ser formado pela inclusão da expressão "EIRELI" após a firma ou a denominação social da empresa individual de responsabilidade limitada.

Verifica-se que o titular poderá, no momento da constituição da empresa

individual de responsabilidade limitada, adotar tanto a denominação social quanto a

firma social.

A firma social

30

_{é composto pelo nome do seu titular podendo conter palavra}

que informe o objeto social da atividade desenvolvida pelo empresário ou sociedade

empresária.

Por sua vez, a denominação

31

_{deve constar a atividade desenvolvida pelo}

empresário ou sociedade empresária, podendo, em alguns casos, adotar o nome dos

sócios no nome empresarial.

O uso da expressão “EIRELI” servirá apenas como indicador do tipo societário.

O parágrafo segundo do art. 980-A estabelece

§ 2º A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poderá figurar em uma única empresa dessa modalidade.

Encontra-se uma limitação para a pessoa natural. Visou o legislador evitar a

dilapidação do patrimônio do titular da EIRELI na instituição de vários tipos societários,

que tornam o titular insolvente.

Como há a separação de patrimônio entre a pessoa que instituiu e a pessoa

jurídica, não há, em princípio, como atacar o patrimônio da EIRELI caso o seu titular

venha a sofrer execuções.

29_{http://www.senado.gov.br/noticias/print.aspx?codNoticia=111375, acesso em 20/07/2011}

30_{Art. 1.156. O empresário opera sob firma constituída por seu nome, completo ou abreviado,}

aditando-lhe, se quiser, designação mais precisa da sua pessoa ou do gênero de atividade.

31_{Art. 1.158. ...}

§ 2º A denominação deve designar o objeto da sociedade, sendo permitido nela figurar o nome de um ou mais sócios.

(21)

24 Interessante notar, conforme já informado, que somente a pessoa natural poderá

figurar em como titular de uma EIRELI, contudo, a pessoa jurídica, querendo, adotará

várias EIRELIs, sendo titular de todas.

O parágrafo terceiro do art. 980-A, por sua vez, estabelece

§ 3º A empresa individual de responsabilidade limitada também poderá resultar da concentração das quotas de outra modalidade societária num único sócio, independentemente das razões que motivaram tal concentração.

Combinando o citado parágrafo com o art. 1.033, inciso IV do Código Civil

que prevê a dissolução da sociedade quando ocorrer “a falta de pluralidade de sócios,

não reconstituída no prazo de cento e oitenta dias”.

Neste contexto, acaso haja inicialmente uma sociedade constituída nos moldes

do art. 981 do CC e remanescendo apenas um sócio, este poderá transformar seu tipo

societário em uma EIRELI.

A recíproca é verdadeira no caso inverso. Não há óbice para a transformação de

uma EIRELI em uma sociedade limitada ou qualquer outro tipo societário, dentro de

seus requisitos e institutos próprios.

O parágrafo quarto do art. 980-A foi vetado, considerando que

Não obstante o mérito da proposta, o dispositivo traz a expressão 'em qualquer situação', que pode gerar divergências quanto à aplicação das hipóteses gerais de desconsideração da personalidade jurídica, previstas no art. 50 do Código Civil. Assim, e por força do § 6º do projeto de lei, aplicar-se-á à EIRELI as regras da sociedade limitada, inclusive quanto à separação do patrimônio32.

O parágrafo quinto do art. 980-A, prevê

§ 5º Poderá ser atribuída à empresa individual de responsabilidade limitada

constituída para a prestação de serviços de qualquer natureza a remuneração decorrente

da cessão de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que

seja detentor o titular da pessoa jurídica, vinculados à atividade profissional.

32_{SENADO FEDERAL, Senhor Presidente do Senado Federal, mensagem n. 59, de 11 de julho de 2011.}

Disponível em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-2014/2011/Msg/VEP-259.htm, acesso em 27 jul 2011.

(22)

25 Pode ser instituída uma empresa individual de responsabilidade limitada para

exercer atividades de exploração de direitos patrimoniais de autor ou imagem, nome,

marca ou voz do titular da mesma.

Neste condão, um autor, ator, cantor, artista em geral poderá optar por receber

sua remuneração por meio da EIRELI.

Finalmente, o parágrafo sexto, do art. 980-A dispõe

§ 6º Aplicam-se à empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas.

Por uma aplicação subsidiária, no que couber e no que não for conflitante, as

normas das sociedades limitadas aplicam-se às EIRELI.

5. A ADMINISTRAÇÃO

No que tange a administração de uma EIRELI, como são aplicadas as

disposições relativas às sociedades limitadas, essa pessoa jurídica poderá ser

administrada por um terceiro.

Como prevê o art. 980-A, §6º da Lei n. 12.441/11, ser aplicada

subsidiariamente as disposições relativas às sociedade limitadas, em caso de omissões

regulamentadoras da EIRELI, o art. 1.060 do Código Civil

33

_{estabelece que a sociedade}

limitada será administrada por pessoa, podendo ser natural ou jurídica.

6. DA TRANSFORMAÇÃO

Uma figura pertinente ao Direito Empresarial é a transformação, sendo

conceituada, nos moldes do art. 220 da Lei n. 6.404/76 como a operação pela qual a

sociedade passa, independentemente de dissolução e liquidação, de um tipo para outro.

Neste contexto, quem já exerce a empresa sob a forma de empresário

33_{Art. 1.060. A sociedade limitada é administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social}

(23)

26 individual ou sociedade empresária poderá transformar-se em EIRELI. Entretanto,

necessário que, em se tratando de sociedade empresária, esta se encontre no estado de

sociedade unipessoal transitória (art. 1.033, inciso IV do Código Civil) ou que ocorra

qualquer hipótese que reste um único sócio (art. 1.033, parágrafo único, incluído pela

Lei 12.441/11

Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: ...

IV - a falta de pluralidade de sócios, não reconstituída no prazo de cento e oitenta dias;

...

Parágrafo único. Não se aplica o disposto no inciso IV caso o sócio remanescente, inclusive na hipótese de concentração de todas as cotas da sociedade sob sua titularidade, requeira, no Registro Público de Empresas Mercantis, a transformação do registro da sociedade para empresário individual ou para empresa individual de responsabilidade limitada, observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115 deste Código.

Em qualquer hipótese de transformação, há necessidade de arquivamento do

documento no Registro Público de Empresas Mercantis.

7. CONCLUSÃO

O Brasil vem se adequando aos sistemas e tendências internacionais, mas de

forma temerosa e sem grandes regulamentações quanto a instituição de uma figura

empresária, de um único titular, cuja responsabilidade fique limitada ao capital

investido.

Vários países adotaram diversas formas de enquadrar uma pessoa exercendo

atividade empresarial, mas limitando sua responsabilidade. Uns adotaram a figura do

empresário individual de responsabilidade limitada, outros como sociedade unipessoal

de responsabilidade limitada.

As sociedades empresárias, especialmente o modelo limitada, goza de

responsabilidade limitada pelas obrigações sociais, pois garante aos seus sócios a

preservação de seu patrimônio individual.

(24)

27 participantes das quotas sociais que garantem a pluralidade de sócios, o que na prática

nada mais é do que uma sociedade unipessoal.

O Direito Empresarial como ramo da economia brasileira, não pode retardar o

desenvolvimento de institutos próprios da necessidade do mercado, tomando como

exemplos, os países da zona do Euro, que possuem legislações que abarcam e

regulamentam a instituição de sociedades empresárias com um único titular das quotas

sociais.

Neste contexto, o Brasil adotou a empresa individual de responsabilidade

limitada, através da Lei 12.441/11, que entrará em vigor em janeiro de 2011.

Certo é que vários empresários individuais ou sociedades empresárias

constituídas apenas com intuito de preservar o patrimônio dos sócios possam enquadrar

o tipo societário ao da EIRELI.

Preservando o patrimônio pessoal do titular da EIRELI pode-se permitir o

desenvolvimento da atividade empresarial dentro da legalidade, afastando profissionais

marginalizados e informais.

O fato é que grande parte das atividades empresárias exercidas atualmente

estão sob a égide da responsabilidade ilimitada do empresário individual, o que gera

uma retração à livre iniciativa.

Já com a Lei 12.441/11, permite-se adotar a figura protetiva patrimonial do

titular individual.

8. REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS

BRASIL. Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Código Civil. Disponível

em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm, acesso em 20 de jul.

2011.

BRASIL. Lei n. 12.441, de 11 de julho 2011. Altera a Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de

2002 (Código Civil), para permitir a constituição de empresa individual de

(25)

28 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-2014/2011/Lei/L12441.htm, acesso em

20 de jul. 2011.

BRASIL. Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Dispõe sobre as Sociedades por

Ações. Disponível em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l6404consol.htm,

acesso em 20 de jul. 2011.

BRASIL. Lei Complementar n. 123, de 14 de dezembro de 2006. Institui o Estatuto

Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte; altera dispositivos das Leis

nos 8.212 e 8.213, ambas de 24 de julho de 1991, da Consolidação das Leis do Trabalho

- CLT, aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943, da Lei no 10.189,

de 14 de fevereiro de 2001, da Lei Complementar no 63, de 11 de janeiro de 1990; e

revoga as Leis nos 9.317, de 5 de dezembro de 1996, e 9.841, de 5 de outubro de 1999.

Disponível em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/lcp/lcp123.htm, acesso em 20

de jul. 2011.

BULGARELLI, Waldírio. A Teoria Jurídica da Empresa. São Paulo: Revista dos

Tribunais, 1985.

ITÁLIA. Codice Civile: Ley 2, de 23 de marzo de 1995, de Sociedades de

Responsabilidad

Limitada:

Disponível

em

http://noticias.juridicas.com/base_datos/Derogadas/r8-l2-1995.html. Acesso em 20 jul.

2011.

CRISTIANO, Romano. Empresa é risco. São Paulo: Malheiros, 2007.

FACCHIM, Tatiana. A sociedade unipessoal como forma organizativa da micro e

pequena empresa. Dissertação apresentada à Faculdade de Direito da Universidade de

São Paulo, 2010, p. 35-36.

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direito brasileiro. São Paulo: Saraiva, 1984, p. 55.

FORGIONI, Paula A. A Evolução do Direito Comercial. São Paulo: Revista dos

Tribunais, 2009.

(26)