Responsabilidade Ambiental:
Áreas Contaminadas e Resíduos Sólidos
Câmara de Comércio e Indústria Japonesa do Brasil Anderson Luiz Martins de Moura
Veirano Advogados
Plano da Apresentação:
• Responsabilidade Ambiental
• Responsabilidade Ambiental Administrativa, Penal e Civil
• Áreas Contaminadas
• Resíduos Sólidos
• Potenciais Impactos e Gerenciamento de Riscos
Responsabilidade Ambiental
Todos têm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial à sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Público e à coletividade o dever de defendê-lo e preservá-lo para as presentes e futuras gerações (CF, art. 225, caput).
A violação de um dever gera responsabilidade.
Tríplice
Adminis-
trativa Civil
Penal
Responsabilidade Ambiental
As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitarão os infratores, pessoas físicas ou jurídicas, a sanções penais e administrativas, independentemente da obrigação de reparar os danos causados (CF, art. 225, § 3º).
Sistema de responsabilidade que considera o mero
exercício da atividade.
Responsabilidade Ambiental Administrativa
Conceito: Responsabilidade pela prática de infração administrativa ambiental.
Infração administrativa ambiental: Toda ação ou omissão que viole as regras jurídicas de uso, gozo, promoção, proteção e recuperação do meio ambiente (Lei 9605/98, art. 70, caput).
Decreto Federal 6.514/08 estabelece as infrações administrativas em âmbito federal.
Estados e Municípios têm competência para legislar sobre infrações administrativas.
Responsabilidade Ambiental Administrativa
Consequências: Aplicação de sanções administrativas.
Sanções administrativas (Lei 9.605/98):
• advertência;
• multa simples;
• multa diária;
• apreensão de coisas utilizadas na infração;
• destruição ou inutilização do produto;
• suspensão de venda e fabricação do produto;
• embargo de obra ou atividade;
• demolição de obra;
• suspensão parcial ou total de atividades;
• restritiva de direitos.
Responsabilidade Ambiental Administrativa
Quem aplica:
• Agentes dos órgãos ambientais com poderes de fiscalização;
• Agentes das Capitanias dos Portos.
Como aplica: Apuração através de processo administrativo próprio.
• Ampla defesa e contraditório.
Prescrição: Prazo de 5 anos.
Regra geral: contados a partir da data do ato.
Exceção: contados a partir do fim da infração permanente ou continuada.
Diversas infrações ambientais podem ser enquadradas na exceção.
Lei Complementar 140/2011: Todos os órgãos podem fiscalizar, mas apenas o responsável pelo licenciamento da atividade pode lavrar auto de infração.
(OBS.: A constitucionalidade da Lei Complementar 140/2011 está sendo discutida por meio de ADI no STF)
Responsabilidade Ambiental Penal
Conceito: Responsabilidade pela prática de crime ambiental.
Crime ambiental: Conduta descrita como tal em lei federal.
Principal lei federal: Lei 9.605/98
Estados e Municípios não podem legislar sobre direito penal.
Consequências: Aplicação de sanções penais.
• Pessoas Jurídicas
• Administradores
Responsabilidade Ambiental Penal
Quem aplica: Ministério Público Como aplica: Ações Criminais.
Prescrição: Calculada de acordo com a pena, conforme as regras de Direito Penal.
Direito Penal também prevê a possibilidade de crimes continuados.
Diversos crimes ambientais podem ser interpretados como continuados.
Responsabilidade Ambiental Civil
Conceito:
Obrigação de reparar ou indenizar dano causado ao meio ambiente e a terceiros.
Poluição: Conceito amplo que abrange degradação da qualidade ambiental causada direta ou indiretamente (Lei 6.938/81, art. 3º, III).
Poluidor: Pessoa física ou jurídica, de direito público ou privado, responsável, direta ou indiretamente, por atividade causadora de degradação ambiental.
Características:
• Responsabilidade solidária
• Licitude dos atos é irrelevante
• Ausência de culpa é irrelevante
NEXO CAUSAL: único requisito indispensável
Responsabilidade Ambiental Civil
Principais Teorias de Aplicação do Nexo Causal Risco Criado:
Riscos naturais da atividade são suficientes para configurar nexo causal.
Admite apenas excludentes que eliminam completamente o nexo causal.
Risco Integral:
Não admite nenhum tipo de excludente.
A existência de dano ambiental relacionado direta ou indiretamente à atividade é suficiente para responsabilização.
Ainda não existe consenso na jurisprudência sobre os limites do nexo causal em relação ao
poluidor indireto.
Responsabilidade Ambiental Civil
Quem aplica:
• Pessoas físicas e jurídicas lesadas, na defesa de seus próprios interesses;
• Ministério Público;
• União, Estados, Distrito Federal e Municípios;
• Associações de defesa meio ambiente (ONGs).
Como aplica:
Imposição Judicial → Ação Civil Pública
Aceitação Negociada → Termo de Ajustamento de Conduta
Responsabilidade Ambiental Civil
Responsabilidade dos Sócios da Pessoa Jurídica:
Desconsiderada a personalidade pessoa jurídica sempre que for obstáculo ao ressarcimento de prejuízos causados ao meio ambiente (art. 4º, Lei 9.605/98).
Principais Teorias de Aplicação da desconsideração Teoria Maior:
Exige, no mínimo, (i) abuso da personalidade jurídica, (ii) insolvência da pessoa jurídica, e (iii) personalidade como obstáculo ao ressarcimento.
Teoria Menor:
Basta a personalidade ser considerada como obstáculo ao ressarcimento.
Há decisões judiciais nos dois sentidos.
Sócios e Administradores → poluidores indiretos.
Responsabilidade Ambiental Civil
Prescrição:
Ação por danos ambientais → Imprescritível Ação por danos à terceiros → 3 anos
Discussão: danos à terceiros podem ocorrer muito depois do
fato que causou o dano ao meio ambiente.
Áreas Contaminadas
• Danos ao meio ambiente e terceiros
• Responsabilidade civil, administrativa e criminal
• Responsabilidade objetiva e solidária por causas diretas e indiretas
• Responsabilidade de sócios e administradores
Lei Estadual SP 13.577/2009:
Artigo 13 - São considerados responsáveis legais e solidários pela prevenção, identificação e remediação de uma área contaminada:
I - o causador da contaminação e seus sucessores;
II - o proprietário da área;
III - o superficiário;
IV - o detentor da posse efetiva;
V - quem dela se beneficiar direta ou indiretamente.
Parágrafo único - Poderá ser desconsiderada a pessoa jurídica quando sua personalidade for obstáculo para a identificação e a remediação da área contaminada.
Áreas Contaminadas
Impactos mais comuns:
• Difícil provisionamento – Incertezas em balanços e auditorias
• Desvalorização de ativos imobiliários ou não
• Envolvimento da comunidade
• Envolvimento simultâneo de diversos órgãos públicos
• Envolvimento de diversos corresponsáveis
• Prejuízos à imagem da companhia – Poder Público e terceiros
• Contingências trabalhistas
• Dificuldade tecnológica da remediação
• Dificuldade para renovação de licenças
Áreas Contaminadas - Gerenciamento de Riscos
Prevenção
Auditorias Contratos Arquivo Ambiental
Plano de Desativação
• Processos internos
• Processos terceirizados
• Licenças
• Obrigações ambientais
• Mecanismos de controle
• Divisão de responsabilidades
• Direito de regresso
• Origem e destino de materiais
• Prestadores de serviço
• Dados de
produção
• Destino dos materiais
• Investigação ambiental
Remediação
Relacionamento com partes
envolvidas
Comunicação
Assessoria técnica e
jurídico
Direito de Regresso
• Estratégias de negociação com:
- Ministério Público
- Corresponsáveis - Vizinhos
• Interlocutor
• Plano de
comunicação externa
• Plano de
comunicação interna
• Gerenciamento de área contaminada
• Revisão de relatórios
• Necessidade de remediação
• Limites das obrigações
• Análise de risco
• Investigação da causa imediata
• Produção de provas
• Prazos
prescricionais
Áreas Contaminadas - Gerenciamento de Riscos
Resíduos Sólidos
Resíduos da Atividade Produtiva:
• A contratação de serviços terceirizados não isenta os geradores da responsabilidade por danos que vierem a ser provocados pelo gerenciamento inadequado dos respectivos resíduos ou rejeitos (Lei 12.305/2010, art. 27, § 1º).
Resíduos pós-consumo:
• Destinação adequada de produtos que, após utilizados, podem causar danos ao meio ambiente ou à saúde pública.
Responsabilidade compartilhada pelo ciclo de vida dos produtos :
• Conjunto de atribuições individualizadas e encadeadas dos fabricantes, importadores, distribuidores e comerciantes, dos consumidores e dos titulares dos serviços públicos de limpeza urbana e de manejo dos resíduos sólidos.
Houve mudança na interpretação da responsabilidade
ambiental?
Resíduos Sólidos
Algumas dificuldades:
• Difícil produção de provas
• Difícil coordenação da cadeia de logística reversa
• Falta de controle sobre o consumidor
• Falta de educação ambiental ao consumidor
• Falta de conhecimento técnico do legislador e competência legislativa concorrente
• Falta de estrutura para destinação final de resíduos
Resíduos Sólidos - Gerenciamento de Riscos
Gestão de
Resíduos Contratos Arquivo
Ambiental
Monitoramento de novas obrigações
• Inventário de resíduos sólidos
• Caracterização de resíduos
• Gerenciamento interno
• Destinação externa
• Metas
• Obrigações ambientais
• Mecanismos de controle
• Divisão de responsabilidades
• Direito de regresso
• Contratos
• NFs de saída
• Manifesto de Carga
• Certificado de Destinação Final
• Acompanhamento da legislação federal, estadual e municipal
• Acordos setoriais