INTERNET E TRIBUTAÇÃO/SERVIÇOS

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com Denise Fabretti

Breve Currículo

Possui graduação em Direito pela Pontifícia Universidade Católica de São Paulo (1984), mestrado em Direito pela Pontifícia Universidade Católica de São Paulo (1991) e doutorado em Direito pela Pontifícia Universidade Católica de São Paulo (2004). Atualmente é professora da Escola Superior de Propaganda e Marketing e professora da Pontifícia Universidade Católica de São Paulo. Ministra aulas nos cursos de Especialização da Escola Superior de Advocacia da OABSP. Tem experiência na área de Direito, com ênfase em Direito Público- Direito Tributário. Direito Digital, atuando principalmente nos seguintes temas: direito tributário, planejamento tributário, direito de empresa, direito e internet. Consultora jurídica na área de legislação especial: comunicação, marketing e propaganda. Consultora jurídica na área fiscal e tributária. denisefabretti.blogspot.com.br

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Contextualização:

Tributação de Serviços na Internet.

Conflitos de Competência entre estados e Municípios.

ICMS – alíquotas maiores e cálculo embutido.

ISS- Alíquotas menores e cálculo sobre o valor do serviço.

Serviços de Comunicação e Serviços de Valor Adicionado. Soluções Judiciais e Tendências.

Imunidades- PEC da Música- EC 75 de 2013 INTERNET E TRIBUTAÇÃO/SERVIÇOS

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•Agenda:

1.Breves Considerações sobre Economia Digital.

2.Fatos Econômicos Gerados por essa Economia e os Impostos.

3. Tributação de Atividades Econômicas na Internet.

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Agenda:

4.Serviços de Comunicação e Telecomunicação

❑ Atividades que proporcionam o acesso à rede mundial

❑ ICMS : calculo embutido- alíquotas maiores INTERNET E TRIBUTAÇÃO/SERVIÇOS

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•Agenda :

5. Serviços de Valor Adicionado.

❑ Serviços dos Provedores

❑ Serviços de Streaming

❑ Fornecimento de Softwares

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Agenda:

6.Internet das Coisas

7.Mecanismos de Defesa do Contribuinte.

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Agenda:

8. Repercussão Geral e Modulação dos Efeitos. Decisões do STF .

9. A Modulação dos Efeitos no Recurso Especial das Ações Declaratórias de Inconstitucionalidade 1945 (MT) e 5659

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10. Conclusão

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1. Economia Digital

❑ Mercado em geral e mercado de serviços

❑ Operações de grande porte:

•

Fusão entre Discovery e WarnerMedia- empresa de serviços de streaming com valor de mercado estimado em US$ 150 bilhões(1) ;

•

Estudo publicado em 2020 da CompariTech :Brasil- segunda maior base de assinantes dos serviços Netflix (16 milhões ) - terceira maior receita no mundo- metade dos assinantes da América Latina(2) ;

•

Deezer e Spotfy usuários, no mundo, em torno de 400 milhões(3).

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2.Fatos Econômicos e os Impostos.

❑ Imposto – Hipótese de Incidência

❑ Movimentação Econômica

❑ Fato Signo Presuntivo de Riqueza

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3. Tributação de Atividades na Internet

❑ ISS e ICMS- Serviços

❑ Conflitos de Competência

❑ Estabelecer a diferenciação entre serviços.

❑ Segurança jurídica -cumprir adequadamente a obrigação tributária.

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❑ Conceitos importantes para a definição da tributação:

❑ O artigo 5º da Lei 12.965/ 14 ( Marco Civil da Internet) estabelece 3 conceitos

importantes para diferenciar serviços de valor adicionado e serviços de comunicação

:

❑ Internet o sistema constituído do conjunto de protocolos lógicos, estruturado em escala mundial para uso público e irrestrito, com a finalidade de possibilitar a comunicação de dados entre terminais por meio de diferentes redes;

❑ Conexão à internet: a habilitação de um terminal para envio e recebimento de pacotes de dados pela internet, mediante a atribuição ou autenticação de um endereço IP;

❑ Aplicações de internet: o conjunto de funcionalidades que podem ser acessadas por meio de um terminal conectado à internet;

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❑ Conceitos importantes para a definição da tributação:

❑ Acesso à rede mundial= uso de serviço de Telecomunicação.

❑ Aplicações/ funcionalidades disponíveis na internet: serviços de

streaming, fornecimento de softwares( aplicativos), provedores, jogos

eletrônicos, troca de e-mails etc- serviços de valor adicionado

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4. Serviços de Comunicação e Telecomunicação

Lei Geral de Telecomunicações (Lei 9.472/97) art. 60 , serviços de telecomunicações :

Art. 60. Serviço de telecomunicações é o conjunto de atividades que possibilita a oferta de telecomunicação.

§ 1° Telecomunicação é a transmissão, emissão ou recepção, por fio, radioeletricidade, meios ópticos ou qualquer outro processo eletromagnético, de símbolos, caracteres, sinais, escritos, imagens, sons ou informações de qualquer natureza.

§ 2° Estação de telecomunicações é o conjunto de equipamentos ou aparelhos, dispositivos e demais meios necessários à realização de telecomunicação, seus acessórios e periféricos, e, quando for o caso, as instalações que os abrigam e complementam, inclusive terminais portáteis.

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4. Serviços de Comunicação e Telecomunicação Competência Tributária

Constituição Federal:

Art. 155.

Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre:

II - operações relativas à circulação de mercadorias e sobre prestações de serviços de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicação, ainda que as operações e as prestações se iniciem no exterior;

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4. Serviços de Comunicação e Telecomunicação

ICMS- Alíquotas maiores- em SP - RICMS-SP: até 25%

Artigo 55 - Aplica-se a alíquota de 25% (vinte e cinco por cento) nas operações ou prestações internas com os produtos e serviços adiante indicados, ainda que se tiverem iniciado no exterior, observada a classificação segundo a Nomenclatura Brasileira de Mercadorias - Sistema Harmonizado - NBM/SH vigente em 31 de dezembro de 1996 (Lei 6.374/89, art. 34, § 1º, itens 1 e 8, este acrescentado pela Lei 7646/91, art. 4º, I, e § 5º, com alteração da Lei 9.399/96, art. 1º, VII, Lei 6556/89, art. 2º, e Lei 7646/91, art. 4º, II):

I - nas prestações onerosas de serviço de comunicação;

Embutido-

Exemplo RICMS-SP:

Artigo 49 - O montante do imposto, inclusive na hipótese do inciso IV do artigo 2º, integra sua própria base de cálculo, constituindo o respectivo destaque mera indicação para fins de controle (Lei 6.374/89, art. 33, na redação da Lei 11.001/01, art. 1º, XI). (Redação dada pelo Decreto 46.529 de 04-02-2002; DOE 05-02-2002; Efeitos a partir de 22-12-2001)

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5. Serviços de Valor Adicionado:

❑ Definição- Lei Geral de Telecomunicações:

art. 61 da Lei n. 9.472/1997( Lei Geral das Telecomunicações)

Art. 61. Serviço de valor adicionado é a atividade que acrescenta, a um serviço de telecomunicações que lhe dá suporte e com o qual não se confunde, novas utilidades relacionadas ao acesso, armazenamento, apresentação, movimentação ou recuperação de informações.

§ 1o Serviço de valor adicionado não constitui serviço de telecomunicações, classificando–se seu provedor com usuário do serviço de telecomunicações que lhe dá suporte, com os direitos e deveres inerentes a essa condição.

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5. Serviços de Valor Adicionado:

❑ Serviços:

• Streaming: - transmissão mais rápida de dados sem que o usuário tenha que fazer o “download” - fornecido por provedores.

• Provedores : Anatel - correspondem ao “conjunto de atividades que

permite, dentre outras utilidades, a autenticação ou o reconhecimento de um usuário para acesso a Serviços Internet”.

• Fornecimento de softwares: instalações em dispositivos eletrônicos para transmitir dados por meio digital e que facilita a execução de tarefas

nesses dispositivos

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5. Serviços de Valor Adicionado:

❑ Serviços sujeitos à incidência do ISS:

a) Competência Tributária dos Municípios na Constituição Federal:

• art. 156, III : serviços de qualquer natureza, não compreendidos no art. 155, II, definidos em lei complementar.

• Art. 146,III- Lei Complementar- regula normas gerais em matéria de legislação tributária, especialmente sobre: a) definição de tributos e de suas espécies, bem como, em relação aos impostos discriminados nesta Constituição, a dos respectivos fatos geradores, bases de cálculo e contribuintes; b) obrigação, lançamento, crédito, prescrição e decadência tributários;

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4. Serviços de Comunicação e Telecomunicação Competência Tributária

A Lei Complementar nº 87, de 13 de setembro de 1996, define o fato gerador dos serviços de comunicação no inciso III, o art. 2º:

III - prestações onerosas de serviços de comunicação, por qualquer meio, inclusive a geração, a emissão, a recepção, a transmissão, a retransmissão, a repetição e a ampliação de comunicação de qualquer natureza;

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5. Serviços de Valor Adicionado:

❑ Lei Complementar 116/2003- alteração LC 157/2016

1. Serviços de informática e congêneres

1.03. Processamento, armazenamento ou hospedagem de dados, textos, imagens, vídeos, páginas eletrônicas, aplicativos e sistemas de informação, entre outros formatos, e congêneres.

1.04. Elaboração de programas de computadores, inclusive de jogos eletrônicos, independentemente da arquitetura construtiva da máquina em que o programa será executado, incluindo tablets, smartphones e congêneres.

1.05. Licenciamento ou cessão de direito de uso de programas de computação.

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5. Serviços de Valor Adicionado:

❑ Lei Complementar 116/2003

1.06. Assessoria e consultoria em informática.

1.07. Suporte técnico em informática, inclusive instalação, configuração e manutenção de programas de computação e bancos de dados.

1.08. Disponibilização sem cessão definitiva, de conteúdo de áudio, vídeo, imagem e texto por meio da internet, respeitada a imunidade de livros, jornais e periódicos (exceto a distribuição de conteúdos pelas prestadoras de serviços de acesso condicionado de que trata a lei número 12.485, de 12 de setembro de 2011, sujeita ao ICMS).

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5. Serviços de Valor Adicionado:

❑ ISS- Alíquotas LC 123/06

❑ 2% a 5%

❑ Base de cálculo : Preço do serviço

❑ Cálculo não embutido

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5. Serviços de Valor Adicionado:

Exemplo

❑ SP 2,9% Streaming

❑ R$ 90,00 + 2,9%( R$ 2,61) = R$ 92,61 R$ 92,61 – R$ 2,61= R$ 90,00

Sem considerar outros tributos

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5. Serviços de Valor Adicionado:

Superior Tribunal de Justiça

^{( 4)}

Supremo Tribunal Federal

⁽⁵⁾

Sobre serviços de valor adicionado incide o ISS

Fornecimento de Softwares, Provedores e Locação de Modem- não

incidência de ICMS.

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6. Internet das Coisas

Uso da tecnologia aplicada aos dispositivos de uso doméstico ou diário das pessoas- aplicativos domésticos.

Exemplos: geladeiras, segurança doméstica, tênis, relógios etc.

Serviço suporte para o uso: telecomunicação.

Serviços gratuitos – uso das facilidades.

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6. Internet das Coisas

Plano Internacional de Internet das Coisas - Decreto 9.854 /19

O artigo 2º, inciso I - infraestrutura que integra a prestação de serviços de valor adicionado com capacidades de conexão física ou virtual de coisas com dispositivos baseados em tecnologias da informação e comunicação existentes e nas suas evoluções, com interoperabilidade.

inciso IV - serviço de valor adicionado - atividade que acrescenta a um serviço de telecomunicações que lhe dá suporte e com o qual não se confunde novas utilidades relacionadas ao acesso, ao armazenamento, à apresentação, à movimentação ou à recuperação de informações, nos termos do disposto no art. 61 da Lei nº 9.472, de 16 de julho de 1997.

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7. Mecanismos de Defesa do Contribuinte Conflitos de Competência

Exigência de ICMS X ISS

Processos Administrativos Fiscais

Processos Judiciais

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8 . Repercussão Geral e Modulação dos Efeitos. Decisões do STF .

❑ Complexidade da Legislação Tributária

❑ Dúvidas sobre Serviços de Comunicação

❑ CONFAZ- Convênios- Tributação interestadual.

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8 . Repercussão Geral e Modulação dos Efeitos.

TOTAL ACUMULADO NO PERÍODO : 30.699.487

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8 . Repercussão Geral e Modulação dos Efeitos. Decisões do STF .

❑ Instituto da repercussão geral- celeridade aos julgamentos do STF-

Código de Processo Civil- art.543-A- §§1º a 4º

❑ A pedido do recorrente, uma questão constitucional suscitada em um recurso

extraordinário, envolver teses relevantes do ponto de vista econômico, político, social ou jurídico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa.

❑ Recursos que tenham como objetivo impugnar decisão contrária, súmula ou jurisprudência do STF.

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8 . Decisões do STF . Repercussão Geral e Modulação dos Efeitos.

❑ Decisão proferida - aplicada às demais ações ajuizadas com os mesmos

pedidos que serão sobrestados (ações suspensas) até a decisão final do

STF.

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8 . Decisões do STF . Repercussão Geral e Modulação dos Efeitos.

❑ Modulação dos Efeitos

-

parágrafo 3º do art. 927 do Código de Processo Civil.

❑ Princípios do interesse social e da segurança jurídica.

❑ Tribunal irá estabelecer data a partir da qual a sua decisão passará a produzir efeitos e respectivas consequências.

❑ Evitar a insegurança jurídica .

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8 . Decisões do STF . Repercussão Geral e Modulação dos Efeitos.

❑ Modulação dos Efeitos

-

parágrafo 3º do art. 927 do Código de Processo Civil.

❑ Princípios do interesse social e da segurança jurídica.

❑ Tribunal irá estabelecer datas a partir da qual a sua decisão passará a produzir efeitos e respectivas consequências.

❑ Evitar a insegurança jurídica .

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9. A Modulação de Efeitos no Recurso Especial das Ações Declaratórias de Inconstitucionalidade 1945 (MT) e 5659

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Tributação de Softwares

Ata da decisão -publicada em 03 de março de 2021- Efeitos:

a. Repetição do Indébito.

• Contribuintes que recolheram o ICMS até a véspera da publicação da ata de julgamento (até 02 de março de 2021) impossibilidade de ajuizar ação de repetição do indébito.

• Exceções : Casos em que existam ações judiciais em curso, anteriores a publicação da ata e casos em que o contribuinte tenha recolhido ambos impostos (bitributação).

Decisões- Iguais ao STF.

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9 . A Modulação de Efeitos no Recurso Especial das Ações Declaratórias de Inconstitucionalidade 1945 (MT) e 5659

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b. Cobrança de ISS.

• Os municípios poderão instituir a cobrança de ISS somente a partir da publicação da ata de julgamento (03 de março de 2021, respeitado o princípio da anterioridade.

Vetada a instituição do ISS sobre os mesmos fatos geradores que ensejaram, anteriormente, a cobrança de ICMS (contribuintes que recolheram ICMS até 02/03/2021).

• Exceção - casos em que o contribuinte não tenha recolhido ICMS ou ISS- Recolher o ISS (respeitada a caducidade do crédito tributário). STF fixou a sua incidência até a véspera da publicação da ata de julgamento (até 02 de março de 2021).

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9 . A Modulação de Efeitos no Recurso Especial das Ações Declaratórias de Inconstitucionalidade 1945 (MT) e 5659

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c)

Cobrança de ICMS.

Vetada a cobrança de ICMS não recolhidos pelos contribuintes em relação aos fatos geradores ocorridos até a véspera da publicação da ata do julgamento (02 de março de 2021).

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9 . A Modulação de Efeitos no Recurso Especial das Ações Declaratórias de Inconstitucionalidade 1945 (MT) e 5659

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d) Declaração de Inconstitucionalidade.

Efeitos desde o início da ADIN-

Em relação às expressões legais que ensejaram a cobrança de ICMS na ADIN 1945, os seus efeitos serão ex nunc, ou seja, a partir da publicação da ata de julgamento do mérito da ação (03 de março de 2021).

Expressões legais : “adesão, acesso, disponibilização, ativação, habilitação, assinatura” e

“ainda que preparatórios” para o uso dos serviços de softwares.

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9 . A Modulação de Efeitos no Recurso Especial das Ações Declaratórias de Inconstitucionalidade 1945 (MT) e 5659

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e) Processos administrativos fiscais em andamento (defesa e consulta administrativa) - aplicar a decisão do STF.

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10 . ^Conclusão

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