Superior Tribunal de Justiça

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AgRg no AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº 971.466 - SP (2007/0256562-4)

RELATOR : MINISTRO ARI PARGENDLER

AGRAVANTE : CAIXA BENEFICENTE DOS FUNCIONÁRIOS DO BANCO DO ESTADO DE SÃO PAULO - CABESP

ADVOGADO : ANTONIO MANOEL LEITE E OUTRO(S) AGRAVADO : OSNI MARCOS DE ABREU

ADVOGADO : CLÁUDIA BERGANTINI GAVA EMENTA

PLANO DE SAÚDE. COMPANHEIRO. "A relação homoafetiva gera direitos e, analogicamente à união estável, permite a inclusão do companheiro dependente em plano de assistência médica" (REsp nº 238.715, RS, Relator Ministro Humberto Gomes de Barros, DJ 02.10.06). Agravo regimental não provido.

ACÓRDÃO

Vistos, relatados e discutidos os autos em que são partes as acima indicadas, acordam os Ministros da TERCEIRA TURMA do Superior Tribunal de Justiça, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Nancy Andrighi, Massami Uyeda e Sidnei Beneti votaram com o Sr. Ministro Relator.

Brasília, 02 de setembro de 2008 (data do julgamento).

MINISTRO ARI PARGENDLER Relator

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AgRg no AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº 971.466 - SP (2007/0256562-4)

RELATÓRIO

EXMO. SR. MINISTRO ARI PARGENDLER (Relator):

O agravo regimental ataca a seguinte decisão:

"Nego provimento ao agravo na linha que foi decidido no

REsp nº 238.715, RS, relator Ministro Gomes de Barros (DJ 02.10.06) " - fl. 268.

A teor das razões, in verbis :

"O ponto central da questão é o Estatuto da Agravante que

é taxativo ao dispor que cabe unicamente ao titular do plano de saúde requerer a inclusão de dependentes, conforme disposto no seu art. 7º.

Ora, o falecido companheiro do Agravado, quando em vida, jamais fez qualquer solicitação para a sua inclusão, como dependente, no plano de saúde da Agravante.

Foi devidamente demonstrado nos autos, que a Agravante, nos termos do art. 13 do seu estatuto, apenas concede ao dependente do associado falecido, o direito de continuar usufruindo da assistência médica por ela propiciada. E no caso presentes, não há como se admitir que o Agravado continue urufruindo de assistência que na verdade nunca teve, nos alegados 25 anos de união estável com o companheiro falecido.

É certo que o falecido companheiro do Agravado requereu a inclusão deste, como seu dependente, junto ao INSS e ao BANESPREV, para fins previdenciários. No entanto, jamais requereu a inclusão do Agravado no plano de saúde da Agravante.

Não bastassem as ponderações supra, que estão a demonstrar a total impossibilidade de inclusão do Agravado no plano de saúde da Agravante, há que verificar, ainda, que as normas estatutárias e regulamentares desta última não contemplam a possibilidade de inclusão, como dependente, de companheiro (a) do mesmo sexo.

...

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fora do casamento, entre pessoas de sexos opostos, mesmo porque, inexiste em nossa legislação, qualquer preceito legal reconhecendo ou dispondo que pessoas de mesmo sexo possam formar uma união estável, seja ela legítima (casamento) ou ilegítima (concubinato).

Definitivamente, o pedido formulado pelo Agravado não tem a menor condição de prosperar, contrariando, assim, dispositivo da Constituição Federal vigente.

Efetivamente, confirma o Estatuto o sentido técnico da palavra coabitação, ao admitir como comprovação da qualidade de 'companheiro(a)' a existência de filhos em comum, vedando a inclusão concomitante ou concorrente, entre cônjuge e 'companheiro(a)'.

Com tais considerações, exsurge o sentido lógico e preciso utilizado no Estatuto ao empregar os vocábulos 'companheiro(a)', referindo-se ao instituto do concubinato, tal como definido pelo ilustre civilista Alvaro Vilaça Azevedo, in 'Do concubinato ao Casamento de Fato', veiculado pela Revista do Advogado nº 25, pág. 15, verbis:

'União estável, prolongada, pública, contínua e permanente de um homem e de uma mulher, não ligados por vínculo matrimonial, mas convivendo como se casados, sob o mesmo teto ou não, constituindo, assim, sua família de fato'.

É dentro do contexto acima destacado que se incluem os vocábulos 'companheiro(a)', utilizados pelo Estatuto da Agravante, reconhecendo e amparando, exclusivamente, a sociedade de fato, entre homens e mulheres, como núcleo familiar " (fl. 288/293).

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AgRg no AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº 971.466 - SP (2007/0256562-4)

VOTO

EXMO. SR. MINISTRO ARI PARGENDLER (Relator):

A Agravante alega que "o ponto central da questão é o

Estatuto da Agravante que é taxativo ao dispor que cabe unicamente ao titular do plano de saúde requerer a inclusão de dependentes, conforme disposto no seu art. 7º.

Ora, o falecido companheiro do Agravado, quando em vida, jamais fez qualquer solicitação para a sua inclusão, como dependente, no plano de saúde da Agravante.

Foi devidamente demonstrado nos autos, que a Agravante, nos termos do art. 13 do seu estatuto, apenas concede ao dependente do associado falecido, o direito de continuar usufruindo da assistência médica por ela propiciada. E no caso presentes, não há como se admitir que o Agravado continue usufruindo de assistência que na verdade nunca teve, nos alegados 25 anos de união estável com o companheiro falecido.

É certo que o falecido companheiro do Agravado requereu a inclusão deste, como seu dependente, junto ao INSS e ao BANESPREV, para fins previdenciários. No entanto, jamais requereu a inclusão do Agravado no plano de saúde da Agravante "

(fl. 288/289).

No entanto, esse tema deixou de ser prequestionado e, a despeito disso, não foram opostos embargos de declaração para o exame da matéria.

No mais, o reconhecimento do direito do companheiro homossexual na inclusão do plano de saúde foi bem definido no julgamento do REsp nº 238.715, RS, Relator o Ministro Humberto Gomes de Barros.

Lê-se do voto condutor:

"A questão a ser resolvida resume-se em saber se os

integrantes de relação homossexual estável tem direito à inclusão em plano de saúde de um dos parceiros.

... Nada em nosso ordenamento jurídico disciplina os direitos

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hoje.

A realidade e até a ficção (novelas, filmes, etc) nos mostram, todos os dias, a evidência desse fato social.

Há projetos de lei, que não andam, emperrados em arraigadas tradições culturais.

A construção pretoriana, aos poucos, supre o vazio legal: após longas batalhas, os tribunais, aos poucos proclamam os efeitos práticos da relação homoafetiva.

Apesar de tímido, já se percebe algum avanço no reconhecimento dos direitos advindos da relação homossexual.

O reconhecimento da sociedade de fato (CC/16, Art. 1.363 - cf. REsp 148.897/ROSADO) tem servido para a divisão do patrimônio amealhado pelo esforço comum.

O INSS, motivado pela Ação Civil Pública n.º 2000.71.00.009347-0, editou a Instrução Normativa 25, de 7 de junho de 2000, que estabelece os 'procedimentos a serem adotados para a concessão de benefícios previdenciários ao companheiro ou companheira homossexual'. O ato permite a concessão de pensão por morte ou auxílio-reclusão ao companheiro ou companheira homossexual. Já é clara a relevância dessa relação afetiva no Direito Previdenciário.

Recentemente, em julgado de que participei, o TSE (RESPE 24.564/PA), entendeu que o relacionamento homossexual estável gera a inelegibilidade prevista no Art. 14, § 7º, da CF. É que, à semelhança do casamento, da união estável e do concubinato presume-se na relação homoafetiva o forte laço afetivo, que influencia os rumos eleitorais e políticos. Por isso, o TSE atestou a existência duma 'união estável homossexual'.

Neste processo, a r. sentença, verdadeira monografia sobre o fato social da homossexualidade, demonstrou que o conceito de união estável não abrange o concúbio entre pessoas do mesmo sexo.

Como disse acima, nada disciplina os direitos oriundos da relação homoafetiva.

Há, contudo, uma situação de fato a reclamar tratamento jurídico.

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A teor do Art. 4º da LICC, em sendo omissa a lei, o juiz deve exercer a analogia.

O relacionamento regular homoafetivo, embora não configurando união estável, é análogo a esse instituto.

Com efeito: duas pessoas com relacionamento estável, duradouro e afetivo, sendo homem e mulher formam união estável reconhecida pelo Direito. Entre pessoas do mesmo sexo, a relação homoafetiva é extremamente semelhante à união estável.

... Finalmente, não tenho dúvidas que a relação homoafetiva gera direitos e, analogicamente à união estável, permite a inclusão do companheiro como dependente em plano de assistência médica.

O homossexual não é cidadão de segunda categoria. A opção ou condição sexual não diminui direitos e, muito menos, a dignidade da pessoa humana " (DJ de 02.10.2006).

Voto, por isso, no sentido de negar provimento ao agravo regimental.

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Exmo. Sr. Ministro ARI PARGENDLER Presidente da Sessão

Exmo. Sr. Ministro SIDNEI BENETI Subprocurador-Geral da República

Exmo. Sr. Dr. MAURÍCIO DE PAULA CARDOSO Secretária

Bela. SOLANGE ROSA DOS SANTOS VELOSO AUTUAÇÃO

AGRAVANTE : CAIXA BENEFICENTE DOS FUNCIONÁRIOS DO BANCO DO ESTADO DE

SÃO PAULO - CABESP

ADVOGADO : ANTONIO MANOEL LEITE E OUTRO(S)

AGRAVADO : OSNI MARCOS DE ABREU

ADVOGADO : CLÁUDIA BERGANTINI GAVA

ASSUNTO: Civil - Contrato - Plano de Saúde

AGRAVO REGIMENTAL

AGRAVANTE : CAIXA BENEFICENTE DOS FUNCIONÁRIOS DO BANCO DO ESTADO DE

SÃO PAULO - CABESP

ADVOGADO : ANTONIO MANOEL LEITE E OUTRO(S)

AGRAVADO : OSNI MARCOS DE ABREU

ADVOGADO : CLÁUDIA BERGANTINI GAVA

CERTIDÃO

Certifico que a egrégia TERCEIRA TURMA, ao apreciar o processo em epígrafe na sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão:

A Turma, por unanimidade, negou provimento ao agravo regimental, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Nancy Andrighi, Massami Uyeda e Sidnei Beneti votaram com o Sr. Ministro Relator.

Brasília, 02 de setembro de 2008

SOLANGE ROSA DOS SANTOS VELOSO Secretária