A privacidade: sua historicidade e evolução jurídica

O ser humano é dotado de autonomia para recolher-se (“right to be alone”), e mesmo pensar-se a si mesmo, avaliar a sua conduta, retemperar as suas forças e superar as suas fraquezas; esfera essa que os demais, sob pena de ilicitude, não devem violar, intrometendo-se nela e instrumentalizando ou divulgando os elementos que a compõem86_. Ainda, como esclarece Capelo de Sousa:

“É que, a dignidade da natureza de cada homem, enquanto sujeito pensante dotado de liberdade e capaz de responsabilidade, outorga-lhe autonomia não apenas física, mas também moral, particularmente, na condução da sua vida, na auto-contribuição de fins a si mesmo, na eleição, criação e assunção da sua escala de valores, na prática dos seus actos, na reavaliação dos mesmos e na recondução do seu comportamento” 87_.

Estes traços da personalidade individual comportam naturalmente a garantia do segredo individual, pois certas manifestações da pessoa destinam-se à conservação e são completamente inacessíveis ao conhecimento dos outros, isto é, secretas88_{. É a chamada} reserva sobre a intimidade da vida privada (Portugal), ou diritto alla reservatezza, na expressão italiana; direito a uma esfera do segredo – Geheimsphäre – na teoria germânica89_.

Este direito, por sua vez, tem raízes contemporâneas90_{, pois somente a partir do} final do século XIX, o direito à privacidade recebe a categoria de direito autônomo, por influência dos campos políticos, sociais e econômicos e fruto do liberalismo. A referência teórica teve início com a obra de autoria de Brandeis e Warren, em artigo publicado pela Harvard Law Review, denominado “Right of Privacy”, em 1890, obra endossada como umos jurídicos mais relevantes para o desenvolvimento do direito à intimidade e privaci- dade no common law como no civil law. Nele, os autores colocam em evidência a ocor-

86 _{CAPELO DE SOUSA, op. cit., p. 107.} 87 _{CAPELO DE SOUSA, op. cit., p. 317.}

88 _{DE CUPIS, Adriano – Os Direitos da Personalidade. São Paulo: Editora Quorum, 2008. p. 158.} 89 _{PINTO, Carlos Alberto da Mota – Teoria Geral do Direito Civil. Coimbra: Editora Coimbra, 2005. p.}

212.

90 _{FERRAZ JUNIOR, Tércio Sampaio - Direito Constitucional. São Paulo: ed. Manole, 2007. ISBN 978-}

33 rência de transformações sociais, políticas e econômicas, bem como o surgimento de no- vos inventos, como a fotografia, que contribuíram para a ocorrência de violações da vida privada das pessoas. Tratou-se de uma célula embrionária deste preceito, da qual decorre- ram inúmeros avanços na concretização dos direitos da personalidade, sobretudo da inti- midade e privacidade humana, seja do ponto de vista normativo como jurisprudencial.

No plano internacional, enquanto nos EUA a noção de privacidade surgiu no século XIX e, na Suíça, em 1907 com o Código Civil, o seu reconhecimento como direito fundamental somente adveio com o fim da II Guerra Mundial, com o real interesse em regular esta proteção com a consagração de alguns ordenamentos jurídicos de um direito subjetivo novo, qualificado como direito ao respeito da vida privada ou direito à privacidade. Passou a ser considerado como um direito do homem e reconhecido como tal por diversas convenções internacionais91_{, donde se extrai a preocupação da comunidade} internacional para com o tema. De início, a Declaração Universal dos Direitos Humanos (DUDH) das Nações Unidas, de 1948, exerceu importante papel na concretização da defesa dos bens essenciais do individualismo e, por consequência, da intimidade e da vida privada tanto no plano internacional como no plano nacional92 _{e, em seu artigo 12.º, afirma:}

“Ninguém será sujeito à interferência, na sua vida privada, na de sua família, no seu lar ou na sua correspondência, nem a ataques à sua honra e reputação. Contra tais intromissões ou ataques toda a pessoa tem direito a protecção da lei.”

A DUDH influenciou diretamente a formulação de outros instrumentos sobre direitos humanos no contexto mundial. A partir de então, o direito à proteção da vida privada aparece em diversos outros documentos internacionais e ocupou a pauta de inúmeras conferências, seminários, encontros e estudos de âmbito supranacional93_.

Seguiu-se, então, com a Convenção Interamericana sobre Direitos Humanos, de 1969 (Pacto de São José da Costa Rica), previsto no artigo 11°:

“Proteção da Honra e da dignidade. § 1º Toda pessoa tem direito ao respeito de sua honra e ninguém será objeto de ingerências arbitrárias ou abusivas em sua vida privada, na de sua família, em seu domicílio

91 _{MOREIRA, Teresa Alexandra Coelho, op. cit., p. 126.}

92 _{FILHO, Ilton Norberto Robl - Direito, intimidade e Vida Privada. São Paulo: Ed. Juruá, 2010. p. 165.} 93 _{SAMPAIO, José Adércio Leite – Direito à Intimidade e à Vida Privada. Belo Horizonte: Ed. Del Rey,}

34 ou correspondência, nem de ofensas ilegais à sua honra ou reputação. §3º Toda pessoa tem direito à proteção da lei contra tais ingerências ou tais ofensas.”

Também o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos, das Nações Unidas, de 1966, artigo 17°, § 1.º reconhece:

“Ninguém será objeto de imiscuições arbitrárias ou ilegais na sua vida privada, da sua família, no seu domicílio ou da sua correspondência, nem de atentados ilegais à sua honra e da sua reputação.”

No tocante à legislação da UE, a Convenção Europeia dos Direitos do Homem (CEDH), de 1950, regulamentou a proteção da privacidade, no artigo 8º, n.º 1: “ Qualquer pessoa tem direito ao respeito da sua vida privada e familiar, do seu domicílio e da sua correspondência.”; igualmente a Carta dos Direitos Fundamentais da União Europeia, de 2000, no artigo 7.º: “Todas as pessoas têm direito ao respeito pela sua vida privada e familiar, pelo seu domicílio e pelas suas comunicações”.

Alterando o foco do Direito Internacional, passando para o Direito interno, diversos países levaram para si a importância do direito fundamental à privacidade. No Brasil, a proteção da intimidade e da vida privada encontra-se prevista no artigo 5.º, inciso X, da Constituição Federal. Em Portugal, a inviolabilidade da intimidade da vida privada está previsto no artigo 26º da Constituição, como “o direito à identidade pessoal, ao desenvolvimento da personalidade, à reserva da intimidade da vida privada e familiar”, bem como no art. 21 do Código Civil, Capitulo II, do Livro I das Pessoas, Parte Geral. Noutros casos, a Espanha, referida no artigo 18.º, I, da Constituição de 1978; Privacy Act nos Estados Unidos, em 1974 protege a intimidade das pessoas contra atos da administração pública; na França, com a introdução do artigo 9º no Código Civil, dentre outros.