APLICABILIDADE JURISPRUDENCIAL DA TEORIA MAIOR NO PODER

Neste tópico serão expostas algumas decisões judiciais que, caso reiteradas, formarão a jurisprudência atual:

1ª) A primeira vertente jurisprudencial colacionada nesta monografia indica a interposição de agravo de instrumento contra decisão proferida pelo Juízo de origem que indeferiu o pleito de desconsideração da personalidade jurídica da executada por entender ausente a prova inequívoca do abuso de personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade ou pela confusão patrimonial. Vejamos:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. CUMPRIMENTO DE SENTENÇA. INCIDENTE DE DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA. TEORIA MAIOR. ABUSO DA

PERSONALIDADE JURÍDICA NÃO DEMONSTRADO. 1. A

desconsideração da personalidade jurídica, no âmbito civil, somente pode ser deferida mediante prova robusta da existência do abuso de direito, caracterizado pelo desvio de finalidade da empresa ou pela confusão entre os bens da sociedade e de seus sócios. Ou seja, a

dissolução irregular da sociedade empresária, a não localização de bens da parte devedora ou a ausência de localização no endereço formalmente vinculado à sociedade empresária não possuem o condão de amparar o pleito de desconsideração. 2. Agravo de instrumento conhecido e não provido.

(TJ-DF 07013192920198070000 DF 0701319-29.2019.8.07.0000, Relator: SIMONE LUCINDO, Data de Julgamento: 10/07/2019, 1ª Turma Cível, Data de Publicação: Publicado no DJE : 23/07/2019 . Pág.: Sem Página Cadastrada.) (BRASIL, 2019, grifo nosso)

RELATÓRIO DO CASO: Trata-se de agravo de instrumento interposto por BAE Diesel Mecânica EIRELI contra a r. decisão proferida no incidente de desconsideração da personalidade jurídica no bojo do cumprimento de sentença proposto em desfavor de Terra Comercial de Hortifruti Eireli, em que o d. Juízo de origem indeferiu o pleito de desconsideração da personalidade jurídica da executada, por entender ausente a prova inequívoca do abuso de personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade ou pela confusão patrimonial.

Em suas razões recursais, afirma a agravante, em síntese, que requereu ao juízo de origem a instauração do incidente de desconsideração da personalidade jurídica da executada, com fundamento na dissolução irregular da empresa, uma vez que o próprio Tribunal certificou não ser possível encontrar seu representante legal, pois a empresa não existe mais no local indicado nos cadastros da Receita Federal e da junta comercial do Distrito Federal.

Afirma que do encerramento irregular da empresa presume-se o abuso da personalidade jurídica, seja pelo desvio de finalidade, seja pela confusão patrimonial, conforme precedente de relatoria da Ministra Nancy Andrighi.

Acrescenta que a empresa agravada continua ativa na Receita Federal e na junta comercial, embora não mais funcione em seu endereço, o que representa sua

dissolução irregular. Cita, ainda, o Acórdão nº 762298 deste Tribunal de Justiça, como precedente em favor de sua tese. Requer, assim, o conhecimento e provimento do agravo, para que seja deferido o incidente de desconsideração da personalidade jurídica da agravada.

COMENTÁRIOS SOBRE O VOTO: Em seu Voto, a Senhora Desembargadora SIMONE LUCINDO - Relatora conheceu o recurso, porém negou- lhe provimento aduzindo em síntese que, como bem anotado pela e. Ministra Nancy Andrighi, para a desconsideração da pessoa jurídica, nos termos do artigo 50 do Código Civil, exige-se, para além da prova de insolvência, a demonstração de desvio de finalidade ou de confusão patrimonial (STJ, REsp 279273/SP).

Ora, segundo Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald, o desvio de finalidade tem ampla conotação e sugere a fuga dos objetivos sociais da pessoa jurídica, deixando um rastro de prejuízo, direto ou indireto; ao passo que a confusão patrimonial aponta a simples mistura de patrimônio dos sócios e da pessoa jurídica, independentemente do animus do sócio.

Trata-se, em verdade, da aplicação da Teoria Maior da Desconsideração da Personalidade Jurídica, segundo a qual a autonomia patrimonial da pessoa jurídica somente pode ser superada como uma forma de combater os abusos praticados através dela.

Nesse contexto, a desconsideração da personalidade jurídica, no âmbito civil, somente pode ser deferida mediante prova robusta da existência do abuso de direito, caracterizado pelo desvio de finalidade da empresa ou pela confusão entre os bens da sociedade e de seus sócios.

Confira-se, a propósito, o teor dos Enunciados nº 7 e 146 das Jornadas de Direito Civil:

Enunciado 7 – Art. 50: Só se aplica a desconsideração da personalidade jurídica quando houver a prática de ato irregular e, limitadamente, aos administradores ou sócios que nela hajam incorrido.

Enunciado 146 – Art. 50: Nas relações civis, interpretam-se restritivamente os parâmetros de desconsideração da personalidade jurídica previstos no artigo 50 (desvio de finalidade ou confusão patrimonial).

Daí porque a jurisprudência do colendo Superior Tribunal de Justiça é pacífica ao entender que, nas relações civis, a mera insolvência, mudança de endereço ou dissolução irregular não são suficientes para a desconsideração da personalidade jurídica. Veja-se:

CIVIL. DISSOLUÇÃO IRREGULAR DA SOCIEDADE EMPRESÁRIA. DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA. AUSÊNCIA DE INDÍCIOS DO ABUSO DA PERSONALIDADE. ART. ANALISADO: 50, CC/02. concluso ao Gabinete em 05/07/2013. Discute-se se o encerramento irregular da sociedade empresária, que não deixou bens suscetíveis de penhora, por si só, constitui fundamento para a desconsideração da personalidade jurídica.

A criação de uma sociedade de responsabilidade limitada visa, sobretudo, à limitação para os sócios dos riscos da atividade econômica, cujo exercício, por sua vez, a todos interessa, na medida em que incentiva a produção de riquezas, aumenta a arrecadação de tributos, cria empregos e gera renda, contribuindo, portanto, com o desenvolvimento socioeconômico do País.

No entanto, o desvirtuamento da atividade empresarial, porque constitui verdadeiro abuso de direito dos sócios e/ou administradores, é punido pelo ordenamento jurídico com a desconsideração da personalidade jurídica da sociedade, medida excepcional para permitir que, momentaneamente, sejam atingidos os bens da pessoa natural, de modo a privilegiar a boa-fé nas relações privadas.

A dissolução irregular da sociedade não pode ser fundamento isolado para o pedido de desconsideração da personalidade jurídica, mas, aliada a fatos concretos que permitam deduzir ter sido o esvaziamento do patrimônio societário ardilosamente provocado de modo a impedir a satisfação dos credores em benefício de terceiros, é circunstância que autoriza induzir existente o abuso de direito, consubstanciado, a depender da situação fática delineada, no desvio de finalidade e/ou na confusão patrimonial.

No particular, tendo a instância ordinária concluído pela inexistência de indícios do abuso da personalidade jurídica pelos sócios, incabível a adoção da medida extrema prevista no art. 50 do CC/02.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSUAL CIVIL. EXECUÇÃO DE SENTENÇA. COBRANÇA DE HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. INCIDENTE DE DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA. TEORIA MAIOR. NECESSIDADE DE COMPROVAÇÃO DOS REQUISITOS. 1. Hipótese em que o pedido de desconsideração da personalidade jurídica foi formulado unicamente com base em certidão noticiando o encerramento das atividades da empresa executada, o que, por si só, não é capaz de se fazer presumir desvio de finalidade ou confusão patrimonial, não sendo, portanto, cabível o redirecionamento da execução aos sócios administradores. 2. A teoria maior da desconsideração da personalidade jurídica (art. 50 do CC/2002), exige a comprovação de abuso, caracterizado pelo desvio de finalidade (ato intencional dos sócios com intuito de fraudar terceiros) ou confusão patrimonial, requisitos que não se presumem mesmo em casos de dissolução irregular ou de insolvência da sociedade empresária.

(TRF-4 - AG: 50142429420184040000 5014242-94.2018.4.04.0000, Relator: ROGER RAUPP RIOS, Data de Julgamento: 10/04/2019, PRIMEIRA TURMA) (BRASIL, 2019)

RELATÓRIO SOBRE O CASO: Trata-se de agravo de instrumento interposto pela União contra decisão proferida pelo Juízo da 1ª Vara Federal de Curitiba (ev. 15 dos autos de origem) que julgou improcedente o incidente de desconsideração da personalidade jurídica da empresa Aerosul S/A Levantamentos Aeroespaciais, o qual apresentara em desfavor dos sócios Antonio Carlos Bogo e Roberto Ezequiel de Souza.

A parte agravante alega que o fato de a executada não ter sido encontrada em seu domicílio fiscal e comercial faz presumir que houve dissolução irregular da sociedade. Diante das evidências de dissolução irregular, afirma ser possível a responsabilização do sócio-gerente ou administrador responsável pela prática do ato em contrariedade com a Lei, nos termos do art. 1.103 do Código Civil e arts. 344 e 345 do Código Comercial.

Indeferido o pedido liminar (ev. 2), a empresa Aerosul e o sócio Roberto Ezequiel de Souza apresentaram contrarrazões (ev. 13).

COMENTÁRIOS SOBRE OS VOTOS: Inicia-se o voto, registrando-se que o incidente de desconsideração da personalidade jurídica originário busca responsabilizar os sócios de empresa que foi condenada em honorários advocatícios de sucumbência em favor da PGFN, os quais são objeto do cumprimento de sentença n. 5017785-38.2010.4.04.7000.

Em suas razões recursais, a União alega que houve a dissolução irregular da empresa, que deixou de funcionar em seu domicílio civil e tributário. Invoca os

arts. 50, 1.103 e 2.037 do Código Civil de 2002, o art. 10 do Decreto-Lei nº 3.708/1919 e arts. 344 e 345 do Código Comercial para corroborar que, ao encerrar as atividades da empresa no endereço declarado, os sócios agem em desacordo à legislação e em abuso da personalidade jurídica, situação que gera sua responsabilização patrimonial.

Embora seja tranquilo o redirecionamento de execução fiscal em face dos administradores da empresa nos casos em que esta é dissolvida de forma irregular, importante registrar que o feito originário não é uma execução fiscal, mas sim cumprimento de sentença que visa à satisfação de honorários advocatícios decorrentes da ação em que foi sucumbente a empresa agravada. Destarte, o crédito perseguido pela Fazenda não é de natureza tributária, mas sim cível.

Assente a natureza diversa dos honorários de sucumbência, não é apropriado o pedido de redirecionamento previsto no art. 135 do CTN - pois este é vinculado às execuções fiscais da dívida ativa tributária e não tributária (Súmula 435 e REsp 1.371.128 do STJ).

Com efeito, o procedimento que permite cobrar dos sócios a dívida inadimplida pela empresa é o incidente de desconsideração da personalidade jurídica, regulamentado nos artigos 133 a 137 do Código de Processo Civil de 2015.

Isso porque o Código Civil brasileiro adota teoria maior da desconsideração da personalidade jurídica, a qual exige a comprovação de abuso, caracterizado pelo desvio de finalidade (ato intencional dos sócios com intuito de fraudar terceiros) ou confusão patrimonial, requisitos que não se presumem mesmo em casos de dissolução irregular ou de insolvência da sociedade empresária (STJ. REsp 1.526.287/SP, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, DJe 26/5/2017; REsp 1.315.166/SP, Rel. Ministro Gurgel de Faria, Primeira Turma, DJe 26/4/2017; e AgInt no AREsp 472.641/SP, Rel. Min. Raul Araújo, Quarta Turma, DJe 05/04/2017).

Assim, pode o juiz desconsiderar a personalidade jurídica autônoma da empresa, estendendo aos sócios ou administradores a responsabilidade pelo adimplemento das obrigações da pessoa jurídica, desde que demonstrado o desvio da finalidade, ou quando se verificar a confusão entre o patrimônio da pessoa jurídica e o dos sócios.

No caso concreto, todavia, o pedido da exequente foi formulado unicamente com base em certidão noticiando que a empresa executada encerrou suas atividades através de informações obtidas em outros processos relativos à

Executada. Entretanto, este fato, por si só, não faz presumir desvio de finalidade ou confusão patrimonial.

CONCLUSÃO

Considerando que a Reforma Trabalhista - Lei 13.467/2017 - acrescentou o Art. 855-A na Seção IV ao Capítulo III do Título X da CLT que remete ao procedimento da desconsideração da personalidade jurídica previsto no Código de Processo Civil – Teoria Maior da desconsideração da personalidade jurídica – bem como, frente às diretrizes da Lei de Liberdade Econômica – Lei nº 13.874/19 - que alterou este procedimento, resta demonstrado que este procedimento deverá ser aplicado ao Processo do Trabalho por expressa disposição legal.

Trata-se de uma nova visão adotada pelo legislador no que tange ao procedimento do Incidente de Desconsideração da Personalidade Jurídica, em razão da aplicação dos artigos 133 à 137 do Código de Processo Civil no Processo do Trabalho, conforme preceitua o artigo 855-A da CLT.

Invocar o Princípio da hipossuficiência do empregado e o da celeridade para driblar um comando procedimental expresso é temerário e conflitante.

Por essa razão, discutível e criticável a aplicação da Teoria menor trazida pelo Código de Defesa do Consumidor em razão de existir expresso comando legal remetendo à Teoria maior e, consequentemente, aplicação do Código Civil e Código de Processo Civil.

Denota-se que o legislador teve o afã de dar maior proteção à personalidade jurídica e elevar o real significado do Princípio da Autonomia Patrimonial, trazendo critérios e requisitos autorizadores para a desconsideração da personalidade jurídica, inclusive no Processo do trabalho, reforçado pelas diretrizes da Lei de Liberdade Econômica – Lei nº 13.874/19.

Por todo o exposto, caberá a jurisprudência e a coragem dos julgadores em mudar a ultrapassada visão até então majoritária de aplicação da teoria menor, trazida pelo Código de Defesa do Consumidor que, macula e relativiza o Princípio da autonomia patrimonial, bem como, o Princípio do contraditório e da ampla defesa.

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