Características

Segundo Fredie Didier Jr., tal espécie de tutela jurisdicional possui características singulares, quais sejam, referibilidade e temporariedade.72

A primeira característica, referibilidade, decorre da sua própria natureza, qual seja, criar condições para que o direito material seja efetivado no plano fático, ou seja, o direito à cautela não é um fim em si mesmo, razão pelo qual deve sempre se referir ao direito acautelado (direito de crédito p.ex) para que sua propositura ou

69_{THEODORO JÚNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil: Processo de} Execução e Cumprimento de Sentença, Processo Cautelar e Tutela de Urgência. 49.

ed. Rio de Janeiro: Forense, 2014. v.2. p.530.

70_{CALAMANDREI, Piero. Introdução ao Estudo Sistemático dos Procedimentos} Cautelares; tradução: Carla Andreassi Bassi. Campinas: Servanda, 2000. p. 210.

71_{Ovídio A. Baptista da Silva apud FARIA, João Gabriel Menezes. Da tutela cautelar à} tutela antecipada: características dos institutos e o tema no novo código de processo civil. 2013. 96 f. Monografia - Curso de Direito, Faculdade de Direito de Ribeirão Preto/USP,

Ribeirão Preto, 2013. p.16.

72_{DIDIER JUNIOR, Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael Alexandria de. Curso} de Direito Processual Civil: Teoria da prova, direito probatório, decisão, precedente, coisa julgada e tutela provisória. 10. ed. V.2. Salvador: JusPodivm, 2015. p. 562.

concessão tenha sentido. Exemplifica Fredie Didier Jr.: “o arresto de dinheiro do devedor inadimplente é instrumento assecuratório do direito de crédito do credor. O direito de crédito é o direito acautelado; o direito à cautela é o direito à utilização de um instrumento processual que assegure o direito de crédito”.73

Já a segunda característica, temporariedade, é alvo de divergência quanto a sua existência. Isto porque para a doutrina clássica, capitaneada por Piero Calamandrei, a tutela cautelar possui a característica de provisoriedade, uma vez que eventual provimento só deve ter efeito até o desfecho do pedido principal (direito acautelado), pelo que o seu papel (assegurar o resultado útil do processo) restaria perfeito e acabado a partir do pronunciamento de mérito da demanda. Corrobora com o entendimento retro, José Roberto dos Santos Bedaque: “a eficácia do pronunciamento de natureza cautelar tem como termo ad quem o provimento satisfativo”.74

Em contrapartida, para a corrente doutrinária que enxerga a tutela cautelar como tutela de direitos, esta espécie de tutela jurisdicional possui como característica a temporariedade em detrimento da provisoriedade, visto que sua eficácia deve ser conservada enquanto o direito material pleiteado não for cabalmente realizado no mundo dos fatos, independente de eventual sentença de mérito. Melhor explica Fredie Didier Jr.:

A tutela cautelar dura o tempo necessário para a preservação a que se propõe. Cumprida sua função acautelatória, perde a eficácia. Além disso, tende a extinguir-se com a obtenção da tutela satisfativa definitiva - isto é, com a resolução da demanda principal em que se discute e/o u se efetiva o direito acautelado. Por exemplo: satisfeito o direito de crédito, perde a eficácia a cautela de bloqueio de valores do devedor insolvente.75

Reitera o mesmo autor:

73_{DIDIER JUNIOR, Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael Alexandria de. Curso} de Direito Processual Civil: Teoria da prova, direito probatório, decisão, precedente, coisa julgada e tutela provisória. 10. ed. V.2. Salvador: JusPodivm, 2015. p. 562.

74_{José Roberto dos Santos Bedaque apud FARIA, João Gabriel Menezes. Da tutela} cautelar à tutela antecipada: características dos institutos e o tema no novo código de processo civil. 2013. 96 f. Monografia - Curso de Direito, Faculdade de Direito de Ribeirão

Preto/USP, Ribeirão Preto, 2013. p.21.

75_{DIDIER JUNIOR, Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael Alexandria de. Curso} de Direito Processual Civil: Teoria da prova, direito probatório, decisão, precedente, coisa julgada e tutela provisória. 10. ed. V.2. Salvador: JusPodivm, 2015. p. 563.

Os adjetivos podem conviver: definitivo é o oposto de provisório. A tutela cautelar é temporária, mas não é provisória, pois nada virá em seu lugar da mesma natureza - é ela a tutela assecuratória definitiva e inalterável daquele bem da vida. Mas seus efeitos têm duração limitada e, cedo ou tarde, cessarão.76

Ainda neste sentido, Luiz Guilherme Marinoni reforça o entendimento retro ao entender que a eficácia da tutela cautelar encontraria seu termo apenas na hipótese de sentença de improcedência transitada em julgado, pelo que em ocorrendo o contrário, sentença de procedência transitada em julgado, a eficácia deve ser mantida até o exaurimento da via executiva.77

Por fim, interessante destacar o apontamento esclarecedor de Ovídio A. Baptista da Silva sobre o tema:

O provisório é sempre preordenado a ser "trocado " pelo definitivo que goza de mesma natureza - ex.: "flat" provisório em que se instala o casal a ser substituído pela habitação definitiva (apartamento de edifício em construção).

Já o temporário é definitivo, nada virá em seu lugar (de mesma natureza), mas seus efeitos são limitados no tempo, e predispostos à cessação - ex.: andaimes colocados para a pintura do edifício em que residirá o casal lá ficarão o tempo necessário para conclusão do serviço (e feito o serviço, de lá sairão, mas nada os substituirá).78

Portanto, é de se concluir que a tutela definitiva cautelar possui a característica da temporariedade, uma vez que sua essência é afastar o perigo de dano ao direito material da parte, pelo que não se vislumbra relação com a sentença de mérito, como nas tutelas que o antecipam (tutela provisória), em que poderão ser modificadas, revogadas e deverão ser substituídas pela decisão de mérito.

76_{DIDIER JUNIOR, Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael Alexandria de. Curso} de Direito Processual Civil: Teoria da prova, direito probatório, decisão, precedente, coisa julgada e tutela provisória. 10. ed. V.2. Salvador: JusPodivm, 2015. p. 563.

77_{MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Sérgio Cruz. Curso de Processo} Civil: processo Cautelar. 2. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. V.4. p. 30.

78_{Ovídio Baptista da Silva apud DIDIER JUNIOR, Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA,}

Rafael Alexandria de. Curso de Direito Processual Civil: Teoria da prova, direito

probatório, decisão, precedente, coisa julgada e tutela provisória. 10. ed. V.2. Salvador:

Entretanto, registre-se que, para a doutrina clássica, o regime jurídico dispensado à tutela cautelar no CPC/73 adotava a ideia de provisoriedade em relação a sentença de mérito.79

Outrossim, Cassio Scarpinela Bueno apresenta a instrumentalidade como característica inerente à tutela cautelar. Neste sentido, o referido autor esclarece que a doutrina clássica concebe a ideia de instrumentalidade no sentido de que a tutela cautelar não se presta à imediata tutela do direito material e sim à efetividade do processo, concluindo que o regime jurídico atinente à tutela cautelar no CPC/73 alinhava-se ao entendimento da doutrina clássica, senão vejamos:

Tal característica, para o direito processual civil brasileiro, é perceptível no exame do inciso III do art. 801, que impõe, na petição inicial do “processo cautelar preparatório”, a indicação da “lide e seu fundamento” (v. n. 3.3 do Capítulo 3); no art. 806, que estabelece o prazo de trinta dias contados do cumprimento da medida cautelar para o ajuizamento da “ação principal” (v. n. 9, infra) e no art. 808, que, ao descrever as hipóteses de cessação da eficácia das medidas cautelares, vincula-as à sorte do “processo principal”.80

Todavia, o mesmo autor faz ressalva a tal entendimento no sentido de que o intérprete da legislação não pode olvidar que a função jurisdicional tem por objetivo tutelar direitos e não o processo, atendendo, deste modo, o comando constitucional alocado no art. 5º, inciso XXXV da Constituição Federal.81