Complexo de regime internacional da propriedade

implícitos ou explícitos, normas, regras e procedimentos de tomada de decisões em torno do qual convergem as expectativas dos atores em uma determinada área das relações internacionais‖ 223

. 224 Com a proliferação e evolução das instituições internacionais, tais regimes encontram-se cada vez mais interligados formando o que Kal Raustiala e David Victor225 denominam por ―regim complex‖, traduzido neste trabalho por ―complexo de regime‖, isto é, ―um conjunto de instituições que se sobrepõem parcialmente regendo uma determinada área temática‖.226 Kal Raustiala e David Victor explicam ainda que:

Complexos de regimes são caracterizados pela existência de vários acordos jurídicos que são criados e mantidos por foros distintos, com a participação de diferentes conjuntos de atores. As regras nestes regimes funcionalmente se sobrepõem, mas não há hierarquia acordada para a resolução de conflitos entre normas. Defendemos que os regimes complexos evoluem de forma distintas da decomposição de regimes simples.227

223 _{KRASNER, Stephen D. Structural Causes and Regime Consequences: Regimes as}

Intervening Variables. In: INTERNATIONAL ORGANIZATION. Cambridge: The MIT Press, v. 36, n. 2, 1982, p. 185-205. Disponível em: <http://instituty.fsv.cuni.cz/~plech/Krasner%20Regimes.pdf>. Acesso em: 5 abr 2011. p. 185, tradução nossa: (sets of implicit or explicit principles, norms, rules, and decision-making procedures around which actors‘ expectations converge in a given area of international relations.‖

224 _{Krasner explica que: ―Principles are beliefs of fact, causation and rectitude. Norms are}

standards of behavior defined in terms of rights and obligations. Rules are specific prescriptions or proscriptions for action. Decision-making procedures are prevailing practices for making and implementing collective choice.‖ Ibid. p. 186.

225 _{RAUSTIALA, Kal; VICTOR, David G. The Regime Complex for Plant Genetic Resources.}

In: International Organization, vol. 58 (2), 2004. Disponível em: <http://ssrn.com/abstract=441463 or doi:10.2139/ssrn.441463>. Acesso em: 4 abr 2011.

226 _{Ibid., p. 7, tradução nossa: (an array of partially overlapping institutions governing a}

particular issue-area).

227

Ibid, loc. cit. tradução nossa: (Regime complexes are marked by the existence of several legal agreements that are created and maintained in distinct fora with participation of different sets of actors. The rules in these elemental regimes functionally overlap, yet there is no agreed

O tratamento jurídico internacional da propriedade intelectual encontra-se marcado por um complexo de regime. Tal complexo inclui tanto os regimes tradicionais, a OMPI e a OMC228, como os regimes em que as discusões sobre o tema estão em ascensão ou possuem vínculos formais ou informais. Com a globalização e a crescente interdependência entre os países será cada vez mais comum a existência de complexos de regimes, nos quais áreas com problemas aparentemente não relacionados passarão a interfeirir umas nas outras.229

Kal Raustiala, em outro estudo, aponta quatro implicações da existência deste complexo de regime de propriedade intelectual para a política mundial e para o desenvolvimento de regras jurídicas: dependência de caminho, forum-shopping, inconsistência estratégica, e adiamento da resolução de conflitos para processos a posteriori da implementação e interpretação das regras.230

Primeiramente, observa-se que em um complexo de regime as negociações nunca partem de uma ―tela limpa‖, o que resulta na incapacidade de elaborar normas jurídicas muito além das regras já existentes criadas por meio de interesses e forças políticas.231 Em

upon hierarchy for resolving conflicts between rules. We contend that regime complexes evolve in ways that are distinct from decomposable single regimes.)

228

Neste sentido explicam Denis Borges Barbosa, Margaret Chon e Andrés Moncayo von Haseque que: ‖Although the WTO and the WIPO each could be considered a regime complex by itself, by virtue of administering multiple treaties, together they form an IIPRC. In addition to the WTO and the WIPO (which is a UN agency as of 1974), many other UN agencies are implicated in or have an explicit mandate with respect to intellectual property norm-setting, innovation, and development. Current important examples include the Convention on Biological Diversity (CBD), which oversees the intellectual property-related work on access and benefit-sharing (ABS), the World Health Organization (WHO), which includes the Commission on Intellectual Property Rights, Innovation, and Public Health (CIPIH), and the International Telecommunications Union (ITU), which administers the work of the World Summit on Information Society (WSIS). These are only a few of the many intersecting mandates among UN agencies that touch upon intellectual property. However, until TRIPS, the WIPO had successfully cast itself as the premier, if not the only legitimate, intellectual property standard-setting organization within the IIPRC.‖ BARBOSA, Denis Borges; CHON, Margaret; HASEQUE, Andrés Moncayo von. Slouching towards development in international intellectual property. In: Michigan State Law Review, v. 2007:71, 2008, p. 84. Disponível em: <http://ssrn.com/abstract=1081366>. Acesso em: 10 abr 2011.

229 _{YU, 2007.}

230 _{RAUSTIALA, 2006} 231 _Ibid.

segundo lugar, o forum-shopping é intensificado em regimes complexos, o que não significa apenas a multiplicidade de foros em si, mas a forma como cada instituição define as suas regras. Sobre este assunto, Raustiala ensina que:

Atores internacionais, não só Estados, mas também empresas e grupos da sociedade civil, cada vez mais procuram utilizar diferentes fóruns internacionais para desenvolver regras de propriedade intelectual. Estes fóruns, com regras diferentes de acesso, adesão e participação, fortalecem e enfraquecem distintos atores. A natureza descentralizada e não hierárquica do sistema jurídico internacional facilita tal forum shopping, no qual as regras diferentes podem ser desenvolvidas e podem co-existir como uma questão prática, mesmo que eles variem muito em substância. E, como aumenta o número de fóruns disponíveis, assim também o número de acordos internacionais relevantes e incorporadas suas normas substantivas.232

Quanto à inconsistência estratégica, o autor afirma que esta ocorre quando os atores internacionais buscam deliberadamente criar divergências por meio de uma nova regra criada em outro foro, com o intuito de alterar ou fazer pressão sobre uma regra anterior. Com o aumento de diversos foros, o conflito entre normas pode ocorrer ocasionalmente neste ambiente, mas, no caso destas situações, tal conflito é antecipado e espera-se que ocorra233.

232 _{RAUSTIALA, op. cit., p. 7, tradução nossa: (International actors, not only states but also}

firms and civil society groups, increasingly seek to use different forums to develop international IP rules. These forums, with their differing rules of access, membership, and participation, empower and disempower distinct actors. The decentralized and nonhierarchical nature of the international legal system facilitates such forum shopping, in that differing rules can be developed and can co-exist as a practical matter even if they vary widely in substance. And as the number of available forums increases, so too does the number of relevant international agreements and their embedded substantive rules.)

233 _{―It is important to underscore that in many cases the rules created in different international}

forums are broadly compatible, in part because political interests ensure similarity, in part because international rules are often vague or ambiguous, and in part because government lawyers worry about inconsistency across agreements. But occasionally the legal rules created in different forums are not consistent.‖ Ibid., p. 8. No mesmo sentido: YU, op. cit.

O direito internacional prevê duas regras gerais para resolução de conflito de normas: o grau relativo de generalidade das regras em causa e a posição cronológica. Nestes casos, as normas específicas derrogam as normas gerais (specialia generalibus derogant) e a regra posterior prevalece sobre a regra anterior (lex posterior priori derogat).234 Porém, estes princípios são amplos e não são suficientes para resolver alguns casos que surgem do complexo de regime de normas internacionais.235

Por fim, ressalta-se que no complexo de regime as regras são criadas e apenas após sua aplicação e interpretação é que há preocupações sobre suas conseqüências. Kal Raustiala aponta que, nos regimes complexos, as regras são bastante gerais e amplas, às vezes porque é difícil conciliar a regulamentação em acordos concorrentes e, por vezes, devido à enorme complexidade de um determinado assunto. Desta maneira, o processo de implementação é usado para experimentar e resolver os possíveis conflitos ou problemas.236

Este procedimento pode ser considerado tanto uma estratégia política desejável, pois a solução de um conflito é favorável a uma ou algumas partes, desfavorecendo outros, ou é sim um problema político complicado, a exemplo de regras que envolvem conjuntamente direitos humanos e propriedade intelectual. No segundo caso, ―a estratégia de elaboração de um amplo conjunto de regras que são refinados ao longo do tempo através do processo de execução também pode produzir normativamente resultados melhores e mais fundamentados.‖237

Estas características do complexo de regime na propriedade intelectual trazem incoerência, incosistência e fragmentação para o sistema.238 A formação dos regimes complexos demonstra as mudanças ocorridas na formação do próprio direito internacional, o que fica exemplificado no quadro jurídico internacional da propriedade intelectual. Neste panorama, a propriedade intelectual não pode ser

234 _{DINH; DAILLIER; PELLET, 2003.}

235 _{Sobre as dificuldades advindas do regime complexo no direito internacional ver:}

Organização das Nações Unidas (ONU). Conclusions of the work of the Study Group on the

Fragmentation of International Law: Difficulties arising from the Diversification and

Expansion of International Law. 2006. Disponível em: <http://untreaty.un.org/ilc/guide/1_9.htm>. Acesso em: 23 abr 2011.

236

RAUSTIALA, op. cit.

237 _{Ibid., p. 9.} 238 _{YU, 2007.}

investigada sob apenas um marco legal formal, como o Acordo TRIPS ou os Acordos administrados pela OMPI.239 Há uma gama de novos atores e foros que fazem parte deste sistema complexo, com negociações que já iniciam carregadas por outras regras e interesses, nos quais o

forum-shopping, a incosistência de estratégias, e o desenvolvimento do

regime ocorrem por meio de sua implementação, e não nas negociações formais onde são deliberadamente buscadas.

4.3 NOVOS FOROS INTERNACIONAIS SOBRE MEDIDAS DE