4.1 Direito civil como possibilidade integrativa para o direito do trabalho
4.1.3 Concepção constitucional do contrato
Ao longo do séc. XX, entretanto, as relações contratuais passaram por um
processo de funcionalização, por influência do pós-positivismo, do solidarismo e da
força normativa dos princípios constitucionais sobre os direitos fundamentais
(BOTELHO, 2015, p. 151). A contraposição entre os valores civilistas e trabalhistas foi
amenizada. As normas do CC/2002, marcadas pela constitucionalização, podem ser
usadas para a disciplina do contrato de trabalho, pois “a interpretação do Código Civil
de 2002, à luz da Constituição Federal de 1988, passa a ter como centralidade a
pessoa humana, que substitui a preocupação excessiva com o patrimônio, marca
exponencial do código anterior” (BOTELHO, 2015, p. 152).
Muitas regras trabalhistas dependem do arcabouço teórico civilista, resultando
que a aplicação simultânea da CLT e do CC é possível em determinadas situações.
Com relação ao requisito de “falta de disposições legais ou contratuais” como
permissivo para a integração, conforme disposto no caput do art. 8º da CLT, Almeida
(2015) afirma que
[...]. A doutrina contemporânea acerca do Direto do Trabalho faz referência [...] a existência de lacunas ontológicas ou axiológicas na legislação trabalhista (o legislador teria avançado em relação ao direito comum e permanecido inerte – omisso – quanto ao Direito do Trabalho). No mesmo sentido, há de se notar que a regra de hermenêutica trabalhista que determina a aplicação da norma mais favorável em caso de conflito de normas, bem como o caput do Artigo 7º da Constituição Federal, dão suporte à tese da aplicação da norma
de direito comum, mesmo no caso de existência de norma trabalhista mais favorável. (ALMEIDA, 2015, p. 38-39)
A visão favorável à possibilidade integrativa do direito do trabalho pelo
direito civil mesmo quando exista norma trabalhista sobre a matéria é
corroborada por Leite (2015), que ressalta também a importância do novo
conceito de lacuna. Esse conceito identifica, além das lacunas normativas, lacunas
ontológicas e axiológicas. As hipóteses de aplicação das normas civis para a
integração do direito do trabalho renovam-se a partir de uma interpretação evolutiva
das normas de integração da CLT:
Nesse passo, a heterointegração dos dois subsistemas (direito civil e direito trabalhista) pressupõe a interpretação evolutiva do parágrafo único do art. 8º da CLT, para permitir a aplicação do Código Civil não somente na hipótese (tradicional) de lacuna normativa do direito laboral, como também nos casos em que a norma do Direito do Trabalho apresentar manifesto envelhecimento que impeça ou dificulte a efetividade de um direito fundamental do trabalhador ou a solução justa em caso concreto (LEITE, 2015, p. 49).
A ideia de constitucionalização é concretizada pela aplicação dos direitos
fundamentais nas relações privadas. Nesse sentido, o direito civil constitucionalizado
deve dialogar com as cláusulas essenciais do contrato de trabalho. Botelho (2015, p.
149) destaca os novos marcos principiológicos do contrato
62: o equilíbrio econômico,
a boa-fé objetiva e a função social do contrato – sem que tenham sido anulados os
princípios clássicos, restritivos da intervenção estatal (liberdade contratual,
prevalência do pactuado e relatividade dos efeitos contratuais).
O princípio do equilíbrio econômico do contrato salienta a justiça do pacto. A
boa-fé objetiva veda os abusos contratuais ao prescrever uma atuação leal,
cooperativa e responsável com os interesses e expectativas legítimas do outro
contratante. A exploração da contraparte, especialmente quando há disparidade de
forças entre os contratantes, indica anormalidade no cumprimento da função de troca.
Para evitar o abuso pela desproporção entre as prestações, a liberdade contratual é
controlada pelo ordenamento jurídico e sofre a intervenção de mecanismos legais
protetivos da parte mais vulnerável. A função social afasta o caráter individualista do
contrato, entendendo que os pactos não estão isolados na sociedade e devem ser
compatíveis com interesses gerais da comunidade. A liberdade contratual não pode
permitir soluções jurídicas isoladas das demais relações afetadas por um contrato.
Os preceitos da função social do contrato, dispostos nos arts. 421 e 187
63do
CC, têm plena incidência sobre o contrato de trabalho e, conforme Botelho (2015, p.
151), devem ser considerados quando da leitura do art. 444 da CLT
64. O art. 444 revela
uma contraposição entre os valores de origem liberal que estavam presentes nos
primórdios do contrato de trabalho (como desdobramento do contrato de locação de
serviços, fundado na autonomia da vontade dos contratantes), e os que aparecem no
dispositivo, marcado pelo dirigismo contratual do Estado Social, com normas de
ordem pública que relativizam a autonomia da vontade.
Leite (2015, p. 53) acrescenta à evolução da concepção jurídica de contrato
um terceiro estágio, que chama de paradigma do Estado Democrático de Direito, e
identifica uma função que ultrapassa a função social do contrato, para tornar-se
função socioambiental. Essa função está relacionada com a constitucionalização de
todos os ramos de direito privado. O sistema constitucional da ordem econômica (art.
170 da CRFB) concentra os princípios que devem ser harmonizados na interpretação
dos contratos, com fundamento na valorização do trabalho humano e na livre
iniciativa, conforme a justiça social. A partir dos princípios listados em seus incisos,
derivam desdobramentos da função social da propriedade, o que abarca a função
social da empresa e a função social dos contratos – incluindo o contrato de trabalho.
A cláusula geral da função social do contrato (art. 421 do CC) tem relação
com a comutatividade interna do contrato, entre os contratantes, e também com o
equilíbrio social obtido quando as riquezas são distribuídas de forma justa. Leite
(2015, p. 55) conclui que, sempre que ocorrer lesão ou ameaça de lesão aos direitos
fundamentais dos trabalhadores, o juiz pode buscar em qualquer subsistema jurídico
a norma que melhor promover a melhoria das condições sociais, econômicas,
ambientais e culturais dos trabalhadores – valendo-se, nesse mister, da
heterointegração por meio da técnica do dialogo das fontes.
63 Art. 421. A liberdade de contratar será exercida em razão e nos limites da função social do contrato.
Art. 187. Também comete ato ilícito o titular de um direito que, ao exercê-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econômico ou social, pela boa-fé ou pelos bons costumes.
64 Art. 444 - As relações contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulação das partes interessadas em tudo quanto não contravenha às disposições de proteção ao trabalho, aos contratos coletivos que lhes sejam aplicáveis e às decisões das autoridades competentes.