3. OS TRABALHADORES EM CARGOS DE DIREÇÃO
3.2. Contrato de trabalho
Luiz A. A. Pierre50 conceitua o contrato individual de trabalho como sendo um ato de manifestação de vontade das partes, no qual, para que exista, empregado e empregador devem ser partes integrantes deste, conforme previsto nos artigos 2º e 3º da CLT.
No que diz respeito ao vínculo jurídico que une empregado e empregador, César Reinaldo Offa Basile51 discute acerca da existência de duas correntes doutrinárias: a teoria anticontratualista e a teoria contratualista.
A teoria anticontratualista se divide em teoria da relação fática e teoria institucionalista. A teoria da relação fática defende a ideia de que a relação trabalhista é construída tacitamente, a partir da realização de reiterados atos de trabalho. Dessa forma, a manifestação de vontade é um ato secundário. Já a teoria institucionalista é a ideia de que a empresa possui um complexo estrutural e normativo o qual vincula os indivíduos que se envolvem eu seu processo de produção.
Em contrapartida, a teoria contratualista segue a ideia de que empregado e empregador celebram um pacto juridicamente reconhecido, a partir da manifestação de vontade de ambos, sendo este o meio disciplinador da relação de trabalho estabelecida.
Importante salientar a conceituação atribuída ao contrato individual de trabalho pela Consolidação das Leis do Trabalho, em seu artigo 442, no qual disciplina que “contrato individual de trabalho é o acordo tácito ou expresso, correspondente à relação de emprego”. Ou seja, apesar de receber a nomenclatura de “contrato individual de trabalho”, a qual faria alusão à uma relação de trabalho, este corresponde à relação de emprego.
Para que seja possível analisar-se os requisitos essenciais do contrato de trabalho, torna-se importante o estudo dos elementos essenciais do fato jurídico. A partir dos
50 PIERRE, Luiz A.A. Elementos Básicos de Direito do Trabalho (legislação social). Livro eletrônico.
Disponível em: <http://www.academus.pro.br/professor/luizpierre/material/ebook/direito_trabalho.pdf>. Acesso em: 09 jun. 2017. p. 28.
51 BASILE, César Reinaldo Offa. Direito do Trabalho: teoria geral a segurança e saúde. 5. ed. São
ensinamentos de Orlando Gomes52, estes devem ser divididos em pressupostos e
requisitos.
Os pressupostos são observados quando um fato jurídico é um ato em movimento, proveniente da vontade do homem. Um dos sujeitos será o agente, que opera sobre o bem em face do sujeito paciente, de acordo com os seus interesses respectivos. Dessa forma, é possível observar três elementos nesta relação jurídica: os sujeitos (remete à capacidade), o objeto (remete à comerciabilidade) e a relação (remete à legitimação).
Partindo para a análise dos requisitos, estes são os elementos encontrados na situação final, mas não na inicial. A mutação da situação inicial em fato jurídico pode estar relacionada ao tempo (duração), espaço (quantidade) ou à forma (qualidade).
Após a análise dos mencionados ensinamentos de Orlando Gomes acerca dos elementos essenciais do fato jurídico, torna-se possível o estudo dos elementos essenciais do contrato de trabalho.
César Reinaldo Offa Basile53 divide os elementos do contrato de trabalho em essenciais e acidentais. Segundos seus ensinamentos, os elementos essenciais seriam aqueles que garantem a existência e validade do negócio jurídico, sendo eles: agente capaz (artigos 3º e 4º do código civil); idoneidade do objeto (lícito, possível, determinado ou determinável – artigo 166, inciso II do código civil); forma prescrita ou não defesa em lei; livre manifestação de vontade. Já quanto aos elementos acidentais, estes são responsáveis por garantir a eficácia dos negócios jurídicos, sendo eles: condição (suspensiva e resolutiva) e termo (final e inicial). A condição está relacionada a um evento incerto, enquanto o termo relaciona-se a um evento certo.
Dito isto, forçoso concluir que o preenchimento dos elementos do contrato de trabalho é de suma importância, de forma a garantir a existência, validade e eficácia dos negócios jurídicos. A inobservância gera a sua nulidade54.
52 GOMES, Orlando. Introdução ao Direito Civil. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 322. O autor
faz remissão a Betti.
53 BASILE, César Reinaldo Offa. Direito do Trabalho: teoria geral a segurança e saúde. 5. ed. São
Entretanto, como bem salientado por Augusto César Leite de Carvalho55, segundo o princípio da proteção do trabalhador, a CLT dispõe em seu artigo 9º que qualquer ato que infrinja norma protetiva será nulo, sendo assegurado o pagamento ao empregado da remuneração correspondente ao tempo que disponibilizou sua força de trabalho, além das verbas relativas à resolução do contrato. Seria o caso, por exemplo, de contrato de trabalho celebrado com indivíduo que não preenche o requisito da capacidade.
Partindo para a análise das características do contrato de trabalho, César Reinaldo Offa Basile56 as conceitua como sendo um ato bilateral, ou seja, um acordo de vontade. São elas: consensual; intuitu personae; sinalagmáticos; comutativo; de prestação continuada; com alteridade; oneroso.
Luiz A. A. Pierre57 entende que a característica da consensualidade se dá tanto no momento da celebração, como na alteração contratual. O contrato de trabalho não pode ser alterado sem o consentimento das partes, não podendo tal alteração causar prejuízos diretos ou indiretos ao empregado. Cabe salientar que a reversão para cargo anterior de empregado que exerceu função de confiança não é considerada alteração contratual.
César Reinaldo Offa Basile58 conceitua as características do contrato de trabalho.
Intuitu personae é uma característica a qual remete à ideia de que o contrato de trabalho é
personalíssimo. Sinalagmáticos é que deve prever obrigações recíprocas. Comutativo é a equivalência de direitos e deveres. Caracteriza-se como sendo de prestação continuada, ou seja, de trato sucessivo, uma vez que vence-se e cumpre-se ao longo do tempo. É um contrato com alteridade, uma vez que o trabalho é realizado por conta alheia e não por conta própria. A onerosidade é a ideia de que deve ser fixada uma obrigação contraprestacional por parte do empregador ao empregado, pelo trabalho prestado por este. Tal contraprestação deve garantir, pelo menos, o pagamento em pecúnia do salário mínimo.
55 CARVALHO, Augusto César Leite de. Direito do Trabalho. Aracaju: Evocati, 2011. p. 110. 55 Id., p. 316.
56 BASILE, César Reinaldo Offa. Direito do Trabalho: teoria geral a segurança e saúde. 5. ed. São
Paulo: Saraiva, 2012, p. 316.
57 PIERRE, Luiz A.A. Elementos Básicos de Direito do Trabalho (legislação social). Livro eletrônico.
Disponível em: <http://www.academus.pro.br/professor/luizpierre/material/ebook/direito_trabalho.pdf>. Acesso em: 09 jun. 2017, p. 30.
Avançando para a análise das formas dos contratos de trabalho, Amauri Mascaro Nascimento59 inicia a discussão partindo de ideia de que a relação de emprego é uma relação social, que se transforma em jurídica a partir do momento que passa a ser disciplinada pelo direito. A base da relação jurídica entre empregado e empregador está vinculada à ideia de manifestação de vontade, a qual pode ser exercida de maneira escrita ou verbal, tácita ou expressamente, sendo estas as formas atribuídas ao contrato de trabalho.
No ordenamento jurídico brasileiro, o contrato de trabalho será obrigatoriamente escrito quando a lei assim dispor. É o caso, por exemplo, de contratos por tempo determinado e de contratação de artistas profissionais, conforme o disposto no artigo 10 da Lei 6.533/78.
Segundo César Reinaldo Offa Basile60, os contratos de trabalho serão tácitos quando um indivíduo já estiver prestando um serviço e atendendo às ordens de outrem, de forma habitual e a fim de receber uma contraprestação qualquer avençada entra o tomador e prestador do serviço. Nestes casos, apesar de não haver um contrato escrito prevendo tal relação jurídica, resta claro o vínculo jurídico entre empregado e empregador, sendo a hipótese, então, se contrato de trabalho tácito.
Para finalizar a análise acerca dos contratos de trabalho, importante salientar que estes poderão variar de acordo com a duração fixada, podendo ser contratos por tempo determinado ou contratos por tempo indeterminado.
Segundo os ensinamentos de Amauri Mascaro Nascimento61, a qualidade do serviço a ser desempenhado pelo empregado indica se o contrato será por tempo determinado ou indeterminado. Como na maioria das vezes não há indicação sobre o prazo de vigência do contrato de trabalho, nestes casos, presume-se que serão por tempo indeterminado.
De acordo com Alice Monteiro Barros62, quando o contrato de trabalho possui uma cláusula estabelecendo o momento de início ou término de produção de efeitos, esta é chamada de termo, conforme o disposto no artigo 135 do código civil. É uma cláusula
59 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho: história e teoria geral do direito do
trabalho. Relações individuais e coletivas de trabalho. 26. ed. São Paulo: Saraiva, 2011. p. 605.
60 BASILE, César Reinaldo Offa. Direito do Trabalho: teoria Geral a Segurança e Saúde. 5. ed. São
Paulo: Saraiva, 2012. p. 147.
61 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho: história e teoria geral do direito do
trabalho. Relações individuais e coletivas de trabalho. 26. ed. São Paulo: Saraiva, 2011. p. 1004.
acessória, uma vez que não há obrigatoriedade de incluí-la ao contrato. Os contratos com prazo determinado é uma exceção ao princípio da continuidade.
César Reinaldo Offa Basile classifica as hipóteses de trabalho por tempo determinado da seguinte maneira, in verbis:
a) serviço cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminação do
prazo (estipulação máxima de dois anos) ;
b) atividade empresarial de caráter transitório (estipulação máxima de dois
anos);
c) experiência (duração máxima de noventa dias).
O contrato de trabalho por prazo determinado que, tácita ou expressamente, for prorrogado mais de uma vez, passará a vigorar sem determinação de prazo (CLT, art. 451)
Salienta que, caso um contrato de trabalho por tempo determinado venha a ser prorrogado, tácita ou expressamente, por mais de uma vez, passará a vigorar com prazo indeterminado.