O DANO MORAL NA LEGISLAÇÃO BRASILEIRA PÓS CONSTITUIÇÃO DE

O instituto do dano moral na Constituição da República Federativa do Brasil de 1988 advém do histórico de legislações pátrias previamente citados, assim como da discussão doutrinária e jurisprudencial a respeito do tema. A Magna Carta brasileira elevou-se como a pedra base para a aplicação da reparação de danos extrapatrimoniais, especificando, em seu artigo 5º, inciso V que “é assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, além de indenização por dano material, moral ou à imagem”.

Somando o inciso acima disposto com o inciso X também do artigo 5º da Constituição Federal, em que se lê: “são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação”, é possível extrair o alicerce da reparabilidade do dano moral na Constituição.

Em relação a promulgação da Constituição Cidadã, Martins da Silva, apud Paiva e Gusmão ensina:

“No que diz respeito à iniciativa do legislador constituinte brasileiro de incluir o princípio da reparabilidade do dano moral no texto constitucional, como diz José Afonso da Silva, ali se reconhece que a vida humana não é apenas um conjunto de elementos materiais. Integram-na também valores imateriais, como os morais. […]. Ela, mais que as outras, realçou o valor da moral individual, tornando-a mesmo num bem indenizável (art. 5º, incisos V e X). Acrescenta José Afonso da Silva, que a moral individual sintetiza a honra da pessoa, o

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bom nome, a boa fama, a reputação que integram a vida humana como dimensão imaterial […]. Daí por que o respeito a integridade

moral do indivíduo assume feição de direito fundamental. ”

Mister ressaltar que o direito constitucional à reparabilidade do dano moral não está condicionado a indenização de um dano de ordem material, sendo completamente independente e podendo ser solicitada de forma individual ou em conjunto com outra forma de dano, nesse sentido cabe citar a súmula n. 37 do Superior Tribunal de Justiça: “São cumuláveis as indenizações por dano material e dano moral, oriundos do mesmo fato”.

Dessa forma, parafraseando Paiva e Gusmão, fica estabelecido que após a promulgação da Constituição Federal de 1988 a reparabilidade dos danos morais foi de fato admitida no ordenamento jurídico brasileiro.

Ato contínuo à promulgação da Constituição Cidadã, diversas legislações pátrias contemplaram expressa ou implicitamente a reparação dos danos extrapatrimoniais. Aqui cabe citar o Código de Defesa do Consumidor, Lei n. 8.078 de 1990 que dispõe expressamente sobre a reparação dos danos morais, em seu artigo 6º, incisos VI e VII:

“Art. 6º São direitos básicos do consumidor:

VI - a efetiva prevenção e reparação de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos”

VII - o acesso aos órgãos judiciários e administrativos com vistas à prevenção ou reparação de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada a proteção Jurídica, administrativa e técnica aos necessitados; ”

Assim, o Código de Defesa do Consumidor previu expressamente a reparabilidade nos casos de dano moral ocorridos nas relações de consumo. Alguns exemplos que se pode nomear são os casos de dano causado por cláusulas contratuais abusivas ou ilícitas, negativação cadastral indevida, dano acarretado por órgão público, informação pejorativa sobre o consumidor, dentre outras.

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Imediatamente a seguir, podemos apontar o Código Civil de 2002 como a principal legislação pós Constituição Federal de 1988 a tratar do dano moral. Essa codificação apresentou diversos dispositivos que tratam expressamente acerca do dano moral.

Inicialmente, em seu Capítulo II, do Título I, do Livro I, da Parte Geral, nos artigos 11 a 21, o Código Civil brasileiro de 2002 dedica-se aos direitos da personalidade, criando normas protetoras do direito ao nome, à honra, à imagem, à intimidade, dentre outros. Aqui o Código Civil já prevê a possibilidade de que a vítima exija que seja cessada a ameaça, ou lesão à qualquer direito da personalidade, assim como reclamar perdas e danos ocorridas, mais especificamente em seu artigo 12 em que se lê:

“Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaça, ou a lesão, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuízo de outras sanções previstas em lei.

Parágrafo único. Em se tratando de morto, terá legitimação para requerer a medida prevista neste artigo o cônjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral até o quarto grau. ” Assim, conforme preceituam Paiva e Gusmão (2008, p. 75), “ao prever a cessação de ameaça ou lesão, o mencionado dispositivo, claramente, comtempla a possibilidade de se reclamar em juízo indenização por ofensas causadas à personalidade da vítima. ”.

Em sequência, foi estabelecida a proteção aos direitos da personalidade da pessoa jurídica e a possibilidade de reparação de danos causados à sua imagem no artigo 52 do Código Civil: “Art. 52. Aplica-se às pessoas jurídicas, no que couber, a proteção dos direitos da personalidade. ”. Nesse sentido, cabe citar também a Súmula n. 227 do Superior Tribunal de Justiça, que estabelece que a pessoa jurídica também pode sofrer dano moral.

Em relação à Súmula n. 37 do Superior Tribunal de Justiça previamente citada, deve-se relacioná-la com o artigo 186 do Código Civil: “Art. 186. Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito e causar

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dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito. ”, ou seja, se confirma mais uma vez que a reparabilidade do dano moral é completamente independente da ocorrência de dano moral.

Por fim, calha mencionar também o artigo 927 dessa codificação, que estabelece que: “Aquele que, por ato ilícito, causar dano a outrem, fica obrigado a repará-lo. ”. Apesar de não tratar especificamente da reparabilidade dos danos extrapatrimoniais, sem dúvida também se aplica a estes, visto que se trata de um artigo generalizante, aplicável a qualquer tipo de dano causado.

Dessarte, parafraseando Paiva e Gusmão, o Código Civil disciplinou a reparabilidade dos danos extrapatrimoniais, estabelecendo a obrigação do ofensor de reparar os danos morais causados à vítima.

Sendo assim, encerra-se o estudo histórico do dano moral, que se iniciou nas primeiras codificações que se tem notícia, como o Código de Ur-Nammu e o Código de Hamurabi, passando pelo direito grego e romano até chegarmos às mais importantes legislações nacionais, do período pré-constituição de 1988 até as mais importantes codificações que seguiram a Constituição Cidadã. Dessa forma, foi criada a base para o estudo do dano moral e sua efetiva aplicação.

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2. AS AÇÕES DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS E SUA RELAÇÃO