direito à privacidade

Há muita divergência na doutrina a respeito da conceituação de vida privada, intimidade e segredo, decorrência, provavelmente, da indiferença do enfoque filosófico em distingui-los. Com efeito, a doutrina nacional utiliza, sem qualquer distinção conceituai, como se fossem as denominações de um mesmo fenômeno, as expressões referentes aos direitos de intimidade, privacidade, resguardo, estar só, etc. Quando se pensa juridicamente sobre a vida privada é necessário, porém, que se estabeleça, tanto quanto possível, os contornos exatos

117 ARENDT, Hannah. A condição humana, pp. 67-68.

desses conceitos a fim de separá-los dos demais conceitos afins, eis que para cada um deles poderá ser dado tratamento jurídico diferenciado. Segundo Dotti, é “corrente o emprego do vocábulo intimidade em sentido lato para designar a vida

privada. Aliás, segundo as conclusões do Committee on Privacy, reunido em

Londres, no ano de 1970, ‘esta incerteza é conseqüência, sem dúvida, de reconhecida ausência de uma clara e aceitável definição do que possa ser intimidade”119.

A noção que logo se apresenta quando se aborda este tema é o de espaço e de conteúdo. Isto é, os conceitos referentes à vida privada, além de conteúdos jurídicos, expressam, assim como a esfera pública, espaços delimitados a uma ação sob o total controle do indivíduo. Destarte, pode-se pensar a vida privada como o espaço reservado do indivíduo, ou como o conteúdo dos atos praticados pelo indivíduo, neste caso, independentemente da esfera em que é praticado. No que concerne à delimitação das esferas pública e privada, Caldas pondera que isso não pode ser feito aprioristicamente, uma vez que, dependendo

“de quem se trata, de seu estilo de vida, de sua circunstância pessoal, qualquer dos dois espaços se contrai, ou se expande, na razão inversa da contração, ou da expansão do outro. Além disso, aquilo que se pode timbrar de linha divisória comporta uma maleabilidade ensej adora de zonas cinzas em que a vida pública e a vida privada se tocam, em muitos casos sendo de difícil caracterização o ponto onde uma termina e a outra

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Vê-se logo que, ao menos neste ponto, Caldas se refere ao conteúdo do agir humano e não ao espaço de atuação, uma vez que nada obsta que o indivíduo

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não queira esconder facetas de sua privacidade . No entanto, mesmo assim, subsiste seu direito de não ser molestado, devassado, de opor-se à indiscrição alheia,

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por outros fatos não revelados. A privacidade exige resguardo, recato. E o próprio titular do direito quem delimitará o âmbito da sua privacidade, não podendo invocar

119 DOTTI, René Ariel. A Liberdade e o Direito à Intimidade, p. 132.

120 CALDAS, Pedro Frederico. Vida Privada, Liberdade de Imprensa e Dano Moral. p. 31. 121 Como, por exemplo, as fotos de nu publicadas em revistas.

o direito à privacidade quem não a preservou. Não obstante, mesmo no espaço público pode haver ensejo para o respeito à vida privada de modo que a ninguém é dado ler a correspondência ou o diário alheio, mesmo que esteja sob a mesa de reunião ou mesmo que tenham sido perdidos no corredor. Portanto, a privacidade é uma dimensão da personalidade humana que se impõe em qualquer espaço, seja ele público, social e no espaço próprio da reserva privada.

A noção de privacidade deve ser conectada, pois, com a noção de conhecimento alheio. Existem aspectos da vida que a pessoa tem o direito de resguardar do conhecimento dos demais ou de revelar apenas a quem bem entenda. Este, aliás, é o núcleo comum das definições doutrinárias. Portanto, quanto ao conteúdo, o limite entre o público e o privado é conferido pelo campo do compartilhado e do não compartilhado. A manifestação do ser, da personalidade humana, comporta uma gradação que vai desde a inviolabilidade, ou seja, o impedimento de vulneração mesmo pela vontade do titular do direito (status de liberdade, integridade psíquica, liberdade de pensamento) até ao completo dever de expor-se (administrador público que deve revelar o motivo de seus atos administrativos). É justamente esta gradação que é imprescindível para os fins da presente pesquisa, pois é ela quem propiciará um limite abaixo do qual o Estado não pode ir na busca de provas para a persecução penal, ou, de outro modo, um limite acima do qual é justificado juridicamente a investigação.

Essa gradação da vida privada pode ser descrita em esferas ou círculos de conteúdo. Para Penteado os conceitos de vida privada, intimidade e sigilo são concêntricos, ocupando aquela o espaço mais externo, além do qual está a vida pública, e este o mais interno122. Idêntico é o pensamento de Costa Jr123 e de Caldas. Segundo este último autor:

“A teoria dos círculos concêntricos fecharia o sistema ao estabelecer a existência de três círculos, sendo que o exterior, de maior diâmetro,

122 PENTEADO, Jaques de Camargo. O sigilo bancário e as provas ilícitas: breves notas, p. 73. 123 CERNICCHLARO, Luiz Vicente; COSTA JR., Paulo José da. Direito penal na constituição, p.

abarcaria o direito à privacidade, a que os alemães chamam de privatsphare (sem sentido restrito) ou ainda intimsphare, correspondente à privatezza dos italianos e à sphere of privacy dos americanos. O segundo círculo corresponderia à esfera da confiança, crédito ou fidúcia, a que os juristas alemães denominam de verírauenssphare, e, finalmente, o terceiro e último, o círculo do segredo (geheimsphare ou vertraulichkeitspharè), correspondente à riservatezza dos italianos e à sphere of privacy dos americanos, círculo onde ficaria agasalhada a reserva, o sigilo ou a vida íntima no seu sentido restrito”124.

Intimidade não se confunde com solidão e, portanto, o termo inglês rigth

to be alone não pode ser transposto gramaticalmente para o Direito brasileiro. O

direito de estar só, numa tradução literal, é apenas uma faceta do largo espectro do direito à intimidade. Com efeito, a intimidade pode ser vivida conjuntamente por duas, ou até mais pessoas, e nem por isso tais aspectos da vida podem, contra a vontade do titular, tomar-se públicos sem que com isso haja violação de um direito

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constitucionalmente assegurado . O direito de estar só é o direito de retirar-se, o direito ao isolamento, de afastar-se dos demais e de afastar, portanto, todas as mídias de publicidade (fotografias, TV, fone, internet, rádio, etc.). Nem se pode reduzir a intimidade ao sossego, porquanto este é aspecto daquela. O cidadão que sentado sozinho em um canto do parque vive um momento de sossego, mas não ocupa um espaço privado.

A intimidade é, pois, uma faceta, uma conseqüência do direito à liberdade. O indivíduo somente pode resguardar-se dos demais, exigir o respeito ao seu corpo, mente e imagem, justamente porque não é coisa de ninguém. A conclusão a que chegou Dotti é a de que a intimidade é, ao lado da solidão, da

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reserva e do anonimato, um dos quatro estados da cidadela da privacidade” . O

círculo mais concêntrico de proteção da intimidade é o da psique, da integridade corporal da pessoa, do segredo. O Direito protege esses bens impedindo a tortura

124 CALDAS, Pedro Frederico. Vida privada, liberdade de imprensa e dano moral, p. 54.

125 A empregada doméstica, por exemplo, não pode revelar os aspectos da vida privada que tomou conhecimento por morar com a família (CP art. 154).

psicológica e física, a “lavagem mental”, a confissão forçada. Nesse círculo não se pode penetrar mesmo que consinta o titular do direito. É o campo próprio da inviolabilidade.