ECONOMIA PROCESSUAL

A economia processual é, certamente, um dos maiores motes dos defensores da prescrição virtual. E não sem razão. Todos os atores processuais, especialmente o réu, podem se poupar do envolvimento em procedimentos penais natimortos.

É de se perceber que não reconhecer a prescrição virtual faz com que os operadores do direito dispendam recursos com ações que invariavelmente prescreverão no desenrolar processual. Ao perderem tempo com procedimentos penais penas desse jaez, a consequência lógica é uma só: a prescrição abstrata tende a atingir as ações potencialmente úteis.

Surge, então, um paradoxo. De um lado, investe-se tempo em ações virtualmente prescritas. De outro, prescrevem as ações que realmente poderiam trazer um resultado útil. Assim, a sensação de impunidade, bem como a descrença no Judiciário acabam por ser agravadas, haja vista que nem estas, nem aquelas ações terão seus méritos analisados.

Por essa razão, rejeitar a prescrição virtual, segundo Paulo Afonso BrumVaz69_,

implica favorecer um Direito Penal Simbólico70_{. O autor pontifica que refutar a}

prescrição virtual representa “...demasiado apego a um formalismo contraproducente e contrário aos postulados do Estado Democrático de Direito.”, concluindo que a propositura de ações penais desnecessárias afeta a credibilidade de justiça criminal.

69 _{VAZ, Paulo Afonso Brum. Prescrição em perspectiva ou virtual: um mal ainda necessário para}

a racionalização da atividade judicial. Revista de Doutrina da 4ª Região, n. 25, 29 ago. 2008

70 _{Segundo Rogério da Cunha Sanches, “Movido pela sensação de insegurança presente na}

sociedade, o Direito Penal de Emergência, atendendo demandas de criminalização, cria normas de repressão, afastando-se, não raras vezes, de seu importante caráter subsidiário e fragmentário, assumindo feição nitidamente punitivista, ignorando as garantias do cidadão.” Manual de direito

Trazendo um exemplo a partir da visão utilitarista de Jeremy Bentham71_{, num}

hospital com escassez de recursos, procura-se investir no paciente com melhor chance de resposta. Se, numa situação de carência de meios, o clínico escolhe medicar o paciente à beira da morte (ação virtualmente prescrita) em detrimento do paciente com prognóstico favorável (ação potencialmente útil), ambos, ao fim, morrem. O mesmo se dá no âmbito judicial. A situação ideal é que existissem medicamentos para ambos os pacientes, assim como deveriam existir juízes para ambas as ações. Só que não há. Nem haverá, ao que tudo indica, num futuro próximo.

Importante destacar que aqui não se defende que a prescrição virtual seja um instituto a ser utilizado exclusivamente enquanto houver morosidade no Judiciário. Economia processual é, com ou sem crise, algo positivo. Todavia, ela ganha ainda maior destaque diante de conjunturas instáveis, que demandam a otimização dos recursos disponíveis. Dito isso, a prescrição virtual afigura-se benéfica tanto em cenários de crise quanto em panoramas de normalidade.

Sobre o tema, Alexandre Morais da Rosa72 _{traça um paralelo entre a situação}

atual da justiça brasileira com a “tragédia dos comuns”, situação na qual os indivíduos, movidos por seus interesses pessoais, adotam comportamentos prejudiciais à coletividade, esgotando algum recurso finito. O autor explica que o exercício irrestrito do direito de ação representa uma “armadilha social de fundo econômico, a qual envolve o paradoxo entre os interesses individuais ilimitados e o uso de recursos finitos.”. O autor afirma que a panorama atual configura “superexploração” do Judiciário, explicando as consequências maléficas desse quadro ao pontuar que a jurisdição é um recurso finito, tendo em vista a capacidade de assimilação das demandas propostas. Conclui que a manutenção dessa situação

71 _{Segundo Jeremy Bentham, “Por princípio da utilidade entende-se aquele princípio que aprova ou}

desaprova qualquer ação, segundo a tendência que tem a aumentar ou diminuir a felicidade da pessoa cujo interesse está em jogo...”. Princípios da Moral e da Legislação, Capítulo I. 1789

72 _{ROSA, Alexandre Morais da. Não reconhecer prescrição antecipada no crime é jogar dinheiro}

fora. Conjur, 2014. Disponível em: <https://www.conjur.com.br/2014-set-26/limite-penal-nao-

reconhecer-prescricao-antecipada-crime-jogar-nosso-dinheiro-fora>. Acesso em: 28 de outubro de 2018.

“...pode gerar a externalidade negativa de impedir que as demais ações, realmente importantes, não possam ser assimiladas no tempo adequado.”.

No mesmo sentido, a Defensoria Pública do Estado do Amazonas73_{, em}

manifestação institucional diante de um caso concreto, consignou que prescrição virtual deve ser enxergada como uma possibilidade normativa implícita, por força do princípio da eficiência imposto à Administração Pública (art. 37, caput74_{, CF). Assim,}

deveria haver um favorecimento à racionalização dos gastos e recursos estatais, nos moldes de uma administração gerencial75_.

Sobre o tema, Ingrid Paula Gonzaga e Castro76 _{bem sintetiza a ideia central do}

debate proclamando que “Em conformidade com esse entendimento, a prescrição antecipada pode ser entendida como a materialização da economia processual no processo penal, que beneficia o Estado e a parte.”.

Paulo Afonso Brum Vaz77_{, não sem razão, pontua que “Um processo em que}

se reconhece, depois de dispendiosa tramitação, a prescrição penal é um ônus sem bônus. Os custos desse processo superam as vantagens sociais.”. O autor segue trazendo conceitos relacionados à Análise Econômica do Direito78_{, aduzindo que o}

73 _{Disponível em: <https://www.conjur.com.br/dl/defensoria-sumula-stj-proibe-prescricao.pdf>. Acesso}

em: 28 de outubro de 2018.

74 _{Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados,}

do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte. Constituição Federal de 1988. Disponível em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm>. Acesso em 7 de dezembro de 2018.

75 _{Segundo José dos Santos Carvalho Filho, “O que a sociedade tem perseguido atualmente –}

desapontada com os velhos métodos da organização administrativa – é a adoção de novas técnicas e modernos instrumentos formadores da administração gerencial (public management), que não só atende aos anseios da Administração como também corresponde às expectativas do interesse da coletividade.”. Manual de Direito Administrativo. 31. ed. São Paulo: Atlas, 2017.

76 _{CASTRO, Ingrid Paula Gonzaga e; SOUZA, Larissa Faleiro. Prescrição virtual sobre o prisma do}

Estado Democrático e o princípio da não culpabilidade. Revista Eletrônica de Direito do Centro

Universitário Newton Paiva, 2016. Disponível em: <http://blog.newtonpaiva.br/direito/wp- content/uploads/2016/12/DIR29-02.pdf>. Acesso em: 30 de outubro de 2018.

77 _{VAZ, Paulo Afonso Brum. Prescrição em perspectiva ou virtual: um mal ainda necessário para}

a racionalização da atividade judicial. Revista de Doutrina da 4ª Região, n. 25, 29 ago. 2008

78 _{Segundo Aline Andrighetto, “A análise econômica do Direito apresenta características, como: a}

processo penal deve sopesar, na análise do seu custo-benefício, não só as variáveis clássicas, tais como liberdade e presunção de inocência, mas também seu custo financeiro.

Ademais, a analogia de Renee do Ó Souza79_{, ao tratar da prescrição virtual, é}

deveras pertinente ao pontificar que “...iniciar, em casos tais, a perseguição penal judicial, ou, se for o caso, dar-lhe prosseguimento, seria o mesmo que nadar, nadar e morrer na praia.”.

Conclui-se, assim, que a economia processual é um argumento não só altamente convincente do ponto de vista teórico, mas também a partir do viés prático, especialmente considerando o quadro atual de letargia do Judiciário brasileiro.