Enquadramento legal

A abordagem feita no presente capítulo aos cadernos de encargos visa o desenho de uma metodologia genérica, a qual tem duas vertentes, uma técnica e outra legal. A primeira é transversal a qualquer organização, pública ou privada; a segunda dá ênfase à contratação pública - os contratos públicos são os celebrados pelas entidades adjudicantes previstas no Código dos Contratos Públicos (CCP).

O CCP, aprovado pelo Decreto-Lei n.º 18/2008, de 29 de Janeiro, define as regras para a aquisição e locação de bens e serviços, visando, em primeira linha, transpor as directivas comunitárias relativas à celebração de contratos públicos de empreitada de obras públicas, de locação ou aquisição de bens móveis e de aquisição de serviços (Directivas 2004/18/CE e 2004/17/CE, ambas do Parlamento Europeu e do Conselho, de 31 de Março de 2004).

Destacam-se, no entanto, três princípios que são especialmente aplicáveis à contratação pública, os quais enformam as soluções jurídicas criadas pelo legislador do CCP e aos quais se deve fazer apelo aquando da interpretação das suas normas:

I. Princípio da transparência - promovido pela regra da desmaterialização total e

obrigatória dos procedimentos pré-contratuais;

II. Princípio da igualdade - que opera, particularmente ao nível da participação dos

III. Princípio da concorrência - potenciado pela utilização de mecanismos mais rigorosos,

tais como, por exemplo, o modelo de avaliação das propostas.

No que diz respeito ao valor do contrato, este corresponde ao valor máximo do benefício económico que, em função do procedimento adoptado, pode ser obtido pelo adjudicatário com a execução de todas as prestações que constituem o seu objecto (artigo 17.º). Este conceito é utilizado para efeitos de escolha do procedimento;

Todos os procedimentos pré-contratuais (com excepção do ajuste directo) são publicitados no Diário da República (DR) mediante anúncio enviado à Imprensa Nacional – Casa da Moeda, através de meios electrónicos, conforme o formato e as modalidades de transmissão indicados no portal do Diário da República Electrónico (DRe) – cf. www.dre.pt.

A publicação dos anúncios é efectuada em tempo real, no caso dos concursos públicos urgentes e, nos dois outros casos, no prazo máximo de 24 horas. O anúncio, ou um resumo dos seus elementos mais importantes pode, posteriormente ser divulgado por qualquer outro meio considerado conveniente pela entidade adjudicante, nomeadamente através da sua publicação em plataforma electrónica.

Tabela 11 – Escolha do procedimento concursal em função do valor do contracto

Ajuste Directo

Entidade Adjudicante Tipo de Contrato Valor do Contrato Sector público administrativo

tradicional

Aquisição de planos, de projectos ou de criações conceptuais nos domínios da arquitectura ou da engenharia

<25.000 Euros

Restantes contratos (bens ou serviços) <75.000 Euros

"Organismos de direito público" Qualquer contrato (bens ou serviços) <206.000 Euros

Concurso público sem anúncio no JOUE

Entidade Adjudicante Tipo de Contrato Valor do Contrato Sector público

administrativo tradicional

Estado Contratos especiais <206.000 Euros

Restantes contratos <133.000 Euros

Restantes Bens ou serviços <206.000 Euros

Sistema de Deslizamento de Água e Execução de Cadernos de Encargos

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As peças documentais do procedimento aplicáveis a cada tipo de situação encontram-se sintetizadas na tabela 12.

Tabela 12 – Procedimentos e respectivas peças documentais

Procedimentos Peças documentais

Ajuste directo Convite à apresentação das propostas

Caderno de encargos

Concurso público Programa do procedimento

Caderno de encargos Concurso limitado por

prévia qualificação

Programa do procedimento Convite à apresentação das propostas

Caderno de encargos Procedimento de negociação

Programa do procedimento Convite à apresentação das propostas

Caderno de encargos

Diálogo concorrencial

Programa do procedimento Convite à apresentação das soluções Convite à apresentação das propostas

Memória descritiva Caderno de encargos

O programa de procedimento é o regulamento que define os termos a que obedece a fase de formação do contrato até à sua celebração, o qual consiste num guia do procedimento pré- contratual que contém os passos inerentes ao concurso.

O caderno de encargos é a peça do procedimento que contém as cláusulas a incluir no contrato a celebrar, ou seja, o caderno de encargos deve funcionar como um projecto de contrato, prevendo as obrigações de ambas as partes em sede de execução contratual.

As cláusulas do CE dizem respeito a aspectos da execução do contrato a celebrar, designadamente as seguintes: o preço; o prazo; a qualidade; a garantia; as características; entre outras. Estes aspectos podem, ou não, estar submetidos à concorrência, ou seja, podem ser totalmente ou parcialmente deixados “em branco” para os concorrentes preencherem com as suas propostas, ou podem ser definidos de forma “fechada”, no sentido de não admitirem ou de lhes ser indiferente que os concorrentes proponham artigos diferentes.

A proposta é constituída pelos seguintes documentos:

a) Declaração do concorrente de aceitação do caderno de encargos;

b) Documentos que contenham os atributos da proposta, de acordo com os quais o

concorrente se dispõe contratualizar;

c) Documentos eventualmente exigidos pelo programa do procedimento que contenham

os termos ou condições aos quais a entidade adjudicante pretende vincular o concorrente;

d) Documentos que contenham os esclarecimentos justificativos da apresentação de um

preço anormalmente baixo.

Em relação ao critério de adjudicação, O CCP, na senda das directivas comunitárias, mantém a dicotomia entre o critério do preço mais baixo e o critério da proposta economicamente mais vantajosa. O n.º 2 do artigo 74.º adverte que só pode ser adoptado o critério do preço

mais baixo quando o caderno de encargos defina todos os restantes aspectos da execução do contrato, submetendo à concorrência apenas o preço a pagar pela entidade adjudicante. Os aspectos precedentes são tratados no ponto seguinte, o qual apresenta uma possível metodologia de cálculo para sustentar a análise da vertente económica, designadamente no que concerne à aquisição de equipamentos e instalações técnicas. Neste âmbito são ainda analisados os aspectos inerentes à recepção e instalação dos activos, que são aspectos estratégicos para garantir o seu adequado ciclo de vida.