Considera-se impossível que neste ponto do trabalho ainda haja alguém que não sustente a eficácia dos Princípios Constitucionais nas relações privadas, tendo em vista todas as justificativas propostas até o presente momento.
Contudo, guarda-se para este momento a grande chave para a utilização dos Princípios Constitucionais nas relações cíveis. Refere-se à função social do contrato.
Em uma primeira análise parece um instituto de Direito Civil, puro e simples, mas não, é a chave do legislador para a valoração dos contratos através dos Princípios Constitucionais.
O Código não define o que é a função social do contrato, e nem deveria, não é sua função, os institutos devem ser definidos pela doutrina e jurisprudência.
Porém, a vontade do legislador foi permitir que os Princípios Constitucionais atuassem nas relações cíveis de forma direta, invalidando aqueles contratos que não estiverem de acordo com eles.
Em consonância com o que estamos dizendo, Humberto Theodoro Júnior (2008 p. 43- 44) diz que a novidade do tema trazido a debate pelo artigo 421 do atual Código Civil brasileiro, ainda não permitiu que a doutrina definisse, com a desejada precisão, as bases conceituais da função social do contrato, traçada, normativamente, pela lei como limite da liberdade de contratar.
Define que para uns, a função social estaria localizada no propósito de colocar o interesse coletivo acima do interesse individual, o que, no domínio do contrato, implicaria a valorização da solidariedade e cooperação entre os contratantes. A base da
função social do contrato estaria no princípio da igualdade, o qual atuaria, in caso, para superar o individualismo, de modo a fazer com que a liberdade de cada um dos contratantes seja a mesma. Seria a idéia de igualdade na dignidade social ou na liberdade “para todos”, que faria com que o contrato, outrora concebido de maneira individualista, possa passar a exercer, na sociedade, uma “função social”.
Para Francisco Amaral (2006, p. 364-366) emprestar ao direito uma função social significa considerar que os interesses da sociedade se sobrepõem aos do indivíduo, sem que isso implique, necessariamente a anulação da pessoa humana, justificando-se a ação do Estado pela necessidade de acabar com as injustiças sociais. Função social significa não-individual, sendo critério de valoração de situações jurídicas conexas ao desenvolvimento das atividades da ordem econômica. Seu objetivo é o bem comum, o bem-estar econômico e coletivo. A idéia de função social deve entender-se, portanto, em relação ao quadro ideológico e sistemático em que se desenvolve, abrindo a discussão em torno da possibilidade de se realizarem os interesses sociais, sem desconsiderar ou eliminar os do indivíduo. Mas o que se assenta é que a função social se configura como princípio superior ordenador da disciplina da propriedade e do contrato, legitimando a intervenção do estado por meio de normas excepcionais, operando ainda como critério de interpretação jurídica.
O autor considera que o direito é, assim, chamado a exercer uma função corretora e de equilíbrio dos interesses dos vários setores da sociedade, para o que limita, em maior ou menor grau de intensidade, o poder jurídico do sujeito, mas sem desconsiderá-lo, já que ele é, em última análise, o substrato político-jurídico do sistema em vigor nas sociedades democráticas e desenvolvidas do mundo contemporâneo que se caracterizam, precisamente, pela conjunção da liberdade individual com a justiça social e a racionalidade econômica.
Completa ainda o autor, tratando do tema deste trabalho que exemplo do reconhecimento e da limitação funcional da autonomia privada no direito brasileiro é o disposto no art. 421 do Código Civil, segundo o qual a liberdade de contratar será
exercida nos limites da função social do contrato. Significa isso que esse poder só pode exercer-se em consonância com os fins sociais do contrato, implicando os valores primordiais da boa-fé e da probidade, e levando em conta os efeitos que se possam produzir em face de terceiros.
Note-se que a função social do contrato abrange uma infinidade de justificativas, e o mais importante é que nunca ela é um fim em si mesmo.
Ao se deparar com uma frase do tipo: Esse contrato não cumpre a função social. O locutor se deparará com um questionamento. Por que esse contrato não cumpre a função social?
Eis o ponto em que os Princípios Constitucionais agem livremente, como dito anteriormente, é um incentivo do legislador para o uso dos Princípios Constitucionais de uma Constituição Social.
A combinação dos nomes não é mera coincidência. É desejo da Constituição que os institutos de direito mantenham um caráter social. Inspirado nisso e a fim de permitir a viabilidade deste caráter social, o Código Civil de 2002 introduziu este instituto.
Um contrato não cumpre a sua função social quando não está de acordo com os Princípios Constitucionais, se fere a dignidade da pessoa humana, se fere a isonomia, solidariedade, liberdade, devido processo legal, ou qualquer outro princípio Contido na Carta Magna.
Alguém poderia ler esse capítulo e dizer que a Constituição não está mais sendo aplicada diretamente, pois o que está sendo aplicado é o instituto da função social do contrato. Trata-se de um equívoco, como dito anteriormente o instituto por si só não se sustenta, ele deve vir acompanhado de valores que o justificam. Nessa hora a Constituição mostra a sua riqueza e age no fato concreto.
O fato de se citar um artigo do Código Civil como base para a aplicação de um Princípio Constitucional não quer dizer que a Constituição Federal não é atuante. Muito pelo contrário, este artigo apenas indica que este campo, o contrato, é propício para a aplicação dos Princípios Constitucionais.
Tudo o que foi dito até aqui indica que os Princípios Constitucionais não são aplicados, a partir de 2002, apenas por aqueles adeptos do pós-positivismo, neoconstitucionalismo ou racionalistas. Os Princípios Constitucionais foram legitimados pelo Código Civil como instrumentos efetivos de delimitação da Autonomia da Vontade Contratual. Sendo o intérprete positivista ou pós-positivista, ele aplicará os Princípios Constitucionais. Não apenas por convicção de sua efetividade, o que é indiscutível, mas porque a legislação infraconstitucional o legitima e até obriga, dependendo de quão patente é a violação do caso em tela.
Como se trará adiante os casos em que a o judiciário aplicou diretamente a Constituição Federal nas relações privadas, trazemos mais uma vez aquele contrato de aluguel onde o locatário intenta usar o imóvel para constituir um prostíbulo.
Veja que antes de 2002 o poder público poderia fechar o local, mas não poderia anular o contrato senão com base em cláusulas contratuais. Contudo, esse contrato passou a ser passível de anulação por não cumprir sua função social. Agora vêm a justificativa sobre a qual se fez referência: não cumpre a função social porque fere a dignidade da pessoa humana, porque não preza pelo princípio da livre iniciativa e valorização do trabalho.
Quando se referiu à interpretação consonante entre Código Civil e Constituição era a isso que se fazia menção. Se for possível apoiar a decisão em duas fontes não há necessidade de corrermos o risco de se cometer alguns dos abusos reportados nos capítulos anteriores.
Para Renan Lotufo (2002, p. 87) pode parecer, à primeira vista, que a função social dos contratos é algo que se antepõe à autonomia privada; mas este entendimento é falso, pois a função social na verdade não nega, mas prestigia a autonomia privada.
Segundo ele, realmente, a função do contrato é mais do que ser um instrumento de circulação de riquezas, devendo mais ter uma função digna e social, evitando a preponderância do individualismo exacerbado, contrariando os interesses da maioria.
8. Casos concretos nos quais a Autonomia da Vontade é delimitada pelos