Pacto neoconstitucionalista na jurisprudência da União Europeia

Antes mesmo da formação do atual bloco político-econômico europeu, os países da Europa já se organizavam internacionalmente.

Em 1949, foi instituído o Conselho da Europa, com o propósito de defender os direitos humanos e de proporcionar um desenvolvimento democrático e uma estabilidade político-social à Europa. Em 1950, o Conselho estabeleceu a Convenção Europeia dos Direitos do Homem (CEDH), que, por sua vez, instituiu, no âmbito europeu, um sistema de proteção internacional dos direitos humanos, com a criação de um Tribunal Europeu dos Direitos do Homem. Apesar de esse Tribunal Europeu dos Direitos Humanos possuir jurisdição tão somente no âmbito do Conselho da Europa, a partir do Tratado de Amsterdã (1997), que alterou o Tratado da União Europeia e o Tratado que instituiu a Comunidade Europeia, os 27 Estados- membros da União Europeia (que também são membros do Conselho da Europa)

116 _{Cf. Constituição Espanhola, de 1978. Artículo 1.1. Disponível em: <http://www.la-moncloa.es/NR/rdonlyres/} 79FF2885-8DFA-4348-8450-04610A9267F0/0/constitucion_ES.pdf>. Acesso em: 10/09/2009.

passaram a reconhecer a jurisdição dessa Corte Europeia de Direitos Humanos, paralelamente à do Tribunal de Justiça da União Europeia.

A influência do neoconstitucionalismo, nas decisões dos Tribunais da União Europeia e nas questões relacionadas à privacidade, pode ser percebida no caso K.U. v. Finlândia, julgado pelo Conselho Europeu, na Corte Europeia de Direitos Humanos117. O caso, ocorrido em 1999, é sobre a publicação de um anúncio de natureza sexual, com fotografias de K.U, com 12 anos de idade à época, em um site de relacionamento na Internet. A legislação finlandesa vigente impedia a polícia e os Tribunais de requererem ao provedor de Internet a identificação do responsável pelo anúncio (confidencialidade das comunicações). Em decisão unanime, a Corte Europeia de Direitos Humanos decidiu por receber o recurso e condenar o governo da Finlândia a pagar uma indenização à criança, por violação ao art. 8º da Convenção Europeia sobre os Direitos Humanos118. Mesmo considerando que não havia lei interna sobre violação de privacidade, a Corte entendeu que o governo finlandês foi omisso e, por isso, incapaz de proteger o direito à vida privada de uma criança, ao permitir que fossem infligidas verdadeiras ameaças ao seu desenvolvimento físico e mental, em razão de tais condutas praticadas contra ela119.

Assim, de acordo com a corrente neoconstitucionalista, a atual posição jurídico-constitucional dos direitos fundamentais é estabelecida com o intuito de garantir, aos seus titulares, proteção efetiva contra as diversas formas de ataques e violações aos seus direitos mínimos e básicos como cidadão. Compete, portanto, aos direitos fundamentais proteger a dignidade da pessoa humana, que é o valor máximo a ser garantido pelo ordenamento jurídico de um Estado de Direito.

117 _{Julgado em dezembro de 1998 pela Corte Europeia de Direitos Humanos (CORTE..., 1959).}

118 _{Convenção Europeia de Diretos Humanos. Art 8º - (Direito ao Respeito pela Vida Privada e Familiar): 1.} Qualquer pessoa tem direito ao respeito da sua vida privada e familiar, do seu domicílio e da sua correspondência. 2. Não pode haver ingerência da autoridade pública no exercício deste direito senão quando esta ingerência estiver prevista na lei e constituir uma providência que, numa sociedade democrática, seja necessária para a segurança nacional, para a segurança pública, para o bem-estar económico do país, a defesa da ordem e a prevenção das infracções penais, a protecção da saúde ou da moral, ou a protecção dos direitos e das liberdades de terceiros (CONVENÇÂO..., 1950).

119 _{À época, 1999, a lei finlandesa tratava o caso como de mera calúnia, e havia impedimento à violação do sigilo} das comunicações, para se descobrir a identidade da pessoa que divulgou as fotos no site de relacionamento. Entretanto, a Corte entendeu que, mesmo não havendo norma específica na União Europeia sobre o caso, já era previsível a possibilidade de invasão de privacidade e de abusos sexuais de menores, por meio da Internet. O Estado devia garantia proteção das crianças e de outras pessoas vulneráveis de tais interferências em suas vidas privadas (CORTE..., 1959).

Com isso em mente, pode-se concluir da análise feita neste capítulo que

I. os direitos fundamentais nasceram com o processo de

constitucionalização dos direitos humanos, que se iniciou a partir das constituições criadas após a Segunda Guerra;

II. sob a ótica de um paradigma neoconstitucionalista, os direitos fundamentais são a base de todo o restante do ordenamento jurídico, pois refletem os aspectos axiológicos da Constituição do Estado;

III. os direitos fundamentais possuem características de normas jurídicas vinculantes, inalienáveis, indisponíveis, imprescritíveis e oponíveis erga

omnes;

IV. os direitos fundamentais são as normas constitucionais que materializam a proteção à dignidade humana, por constituírem o arcabouço jurídico mínimo para o desenvolvimento de uma vida digna;

V. a Constituição brasileira de 1988 faz parte do grupo de constituições responsáveis pela mudança de posição dogmática constitucional, a saber, positivista para a neoconstitucionalista;

VI. a Constituição brasileira de 1988 foi a primeira entre as Constituições nacionais, a prever o direito à privacidade;

VII. o direito à privacidade nos Estados Unidos limita-se a proteger o seu titular de violações praticadas pelo Estado, não produzindo efeitos nas relações privadas. Porém, tal direito foi praticamente suprimido após os atentados terroristas de 11 de setembro; e

VIII. a questão da privacidade tanto do cidadão quanto dos dados, na União Europeia, é tratada em altíssimo nível jurídico, legislativo e administrativo.

Portanto, após toda essa discussão, é cabível expressar que a análise que se passa a realizar das normas de direito fundamental, ao longo desta dissertação, será feita levando-se em conta toda essa alteração jurídico-constitucional desenvolvida sob o ideal neoconstitucionalista.

2 ASPECTOS JURÍDICO-DOGMÁTICO-CONSTITUCIONAIS DOS DIREITOS