Práticas abusivas nas relações de consumo

Para melhor compreensão do que são práticas consumeristas abusivas, é importante definir, primeiramente, o que são práticas comerciais. No entendimento do atual ministro do Superior Tribunal de Justiça (STJ) Antônio Herman Benjamin (2004, p. 183-184), práticas comerciais são

[…] procedimentos, mecanismos, métodos e técnicas utilizados pelos fornecedores para, mesmo indiretamente, fomentar, manter, desenvolver e garantir a circulação de produtos e serviços até o destinatário final.

As práticas abusivas caracterizam-se pelo exercício abusivo do direito, de modo que ressaltam a vulnerabilidade do consumidor. Antônio Carlos Efing (2004, p.197) as conceitua:

[...] são comportamentos, tanto na esfera contratual quanto à margem dela, que abusam da boa-fé ou situação de inferioridade econômica ou técnica do consumidor. É a desconformidade com os padrões mercadológicos de boa conduta em relação ao consumidor.

[...]

Assim, as práticas abusivas representam antes de tudo a tentativa do fornecedor agravar o desequilíbrio (i.e., vulnerabilidade) da relação jurídica com o consumidor, impondo sua superioridade e vontade, sendo que na maior parte das vezes isto se traduz na supressão (ou redução) do direito de livre escolha do consumidor.

O objetivo fundamental do Código de Defesa do Consumidor é a busca do estabelecimento de um equilíbrio entre as partes reconhecidamente desiguais na relação de consumo. Sendo assim, não é possível admitir que o fornecedor – seja de produtos ou serviços – obtenha vantagem excessiva frente ao consumidor, sujeito este geralmente em nítida posição de vulnerabilidade.

O artigo 39 do CDC contém um rol de atos que são vedados ao fornecedor de produtos ou serviços por serem considerados abusivos. Cabe salientar que este rol é apenas exemplificativo, isto é, não restringe o conceito de prática abusiva a seus incisos, que servem apenas como referência para a interpretação do direito. Diz o texto legal:

É vedado ao fornecedor de produtos ou serviços, dentre outras práticas abusivas:

I - condicionar o fornecimento de produto ou de serviço ao fornecimento de outro produto ou serviço, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos;

II - recusar atendimento às demandas dos consumidores, na exata medida de suas disponibilidades de estoque, e, ainda, de conformidade com os usos e costumes;

III - enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitação prévia, qualquer produto, ou fornecer qualquer serviço;

IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorância do consumidor, tendo em vista sua idade, saúde, conhecimento ou condição social, para impingir-lhe seus produtos ou serviços;

V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva;

VI - executar serviços sem a prévia elaboração de orçamento e autorização expressa do consumidor, ressalvadas as decorrentes de práticas anteriores entre as partes;

VII - repassar informação depreciativa, referente a ato praticado pelo consumidor no exercício de seus direitos;

VIII - colocar, no mercado de consumo, qualquer produto ou serviço em desacordo com as normas expedidas pelos órgãos oficiais competentes ou, se normas específicas não existirem, pela Associação Brasileira de Normas Técnicas ou outra entidade credenciada pelo Conselho Nacional de Metrologia, Normalização e Qualidade Industrial (Conmetro);

IX - recusar a venda de bens ou a prestação de serviços, diretamente a quem se disponha a adquiri-los mediante pronto pagamento, ressalvados os casos de intermediação regulados em leis especiais;

X - elevar sem justa causa o preço de produtos ou serviços.

XI - Dispositivo incluído pela MPV n. 1.890-67, de 22.10.1999, transformado em inciso XIII, quando da conversão na Lei n. 9.870, de 23.11.1999

XII - deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigação ou deixar a fixação de seu termo inicial a seu exclusivo critério.

XIII - aplicar fórmula ou índice de reajuste diverso do legal ou contratualmente estabelecido.

XIV - permitir o ingresso em estabelecimentos comerciais ou de serviços de um número maior de consumidores que o fixado pela autoridade administrativa como máximo.

Parágrafo único. Os serviços prestados e os produtos remetidos ou entregues ao consumidor, na hipótese prevista no inciso III, equiparam-se às amostras grátis, inexistindo obrigação de pagamento (BRASIL, 1990, online)

Daniel Neves e Flávio Tartuce (2014, p.276) fazem uma análise mais abrange do conceito de prática abusiva previsto pelo artigo 39 do CDC. Para eles,

[...] constitui prática abusiva qualquer conduta ou ato em contradição com o próprio espírito da lei consumerista. Como bem leciona Ezequiel Morais, “prática abusiva, em termos gerais, é aquela que destoa dos padrões mercadológicos, dos usos e costumes (incs. II e IV, segunda parte, do art. 39 e art. 113 do CC/2002) e da razoável e boa conduta perante o consumidor”. Lembre-se de que, para a esfera consumerista, servem como parâmetros os conceitos que constam do art. 187 do CC/2002: o fim social e econômico, a boa-fé objetiva e os bons costumes, em diálogo das fontes. Há claro intuito de proibição, pelo que enuncia o caput do preceito do CDC, a saber: “É vedado ao fornecedor de produtos ou serviços, dentre outras práticas abusivas”.

Na esteira do tópico anterior, a primeira consequência a ser retirada da vedação é a responsabilidade objetiva do fornecedor de produtos ou prestador de serviços. Além disso, deve-se compreender o art. 39 do CDC como em um diálogo de complementaridade em relação ao art. 51 da mesma norma. Deve haver, assim, um diálogo das fontes entre as normas da própria Lei Consumerista. Nesse contexto de conclusão, se uma das situações descritas pelo art. 51 como cláusulas abusivas ocorrer fora do âmbito contratual, presente estará uma prática abusiva. Por outra via, se uma das hipóteses descritas pelo art.

39 do CDC constituir o conteúdo de um contrato, presente uma cláusula abusiva. Em suma, as práticas abusivas também podem gerar a nulidade absoluta do ato correspondente.

Os supracitados autores reforçam ainda o dito anteriormente neste capítulo: o exercício de práticas abusivas contra o consumidor constitui-se como verdadeiro abuso de direito.

O art. 39 da Lei 8.078/1990 tipifica, mais uma vez em rol exemplificativo ou numerus apertus, uma série de situações tidas como ensejadoras do abuso de direito consumerista. Muitas das hipóteses ali descritas são bem comuns na contemporaneidade, sem excluir outras que surgirem pela evolução das relações negociais.

Deve-se entender que constitui prática abusiva qualquer conduta ou ato em contradição com o próprio espírito da lei consumerista. Como bem leciona Ezequiel Morais, “prática abusiva, em termos gerais, é aquela que destoa dos padrões mercadológicos, dos usos e costumes (incs.II e IV, segunda parte, do art. 39 e art. 113 do CC/2002) e da razoável e boa conduta perante o consumidor” (idem, ibidem).

Entre as práticas abusivas consumeristas mais comuns, são mais facilmente observáveis cotidianamente a venda casada, a recusa de demandas dos consumidores, o envio de produtos sem solicitação prévia; a ausência de orçamento, a ausência de prazo para cumprimento da obrigação do fornecedor, a falta de especificação legal de produtos e serviços; o aumento injustificado de preços e a cobrança indevida.

O Código de Defesa do Consumidor, em seu artigo 4º, inciso VI, estabelece que um dos objetivos da Política Nacional das Relações de Consumo é o da “coibição e repressão eficientes de todos os abusos praticados no mercado de consumo [...]”

(BRASIL, 1990, online). Em completo, o artigo 6º, inciso IV, determina como direito básico do consumidor a tutela contra “métodos comerciais coercitivos ou desleais”

(idem, ibidem).

Partindo da premissa da desigualdade existente em toda relação de consumo, o Sistema Nacional de Defesa do Consumidor visa, portanto, punir os abusos que possam vir a ser praticados pelo sujeito dotado de posição dominante na relação de consumo, o fornecedor. Como forma de coibir tais abusos o artigo 51 do Código de Defesa do Consumidor (CDC) estabelece que as cláusulas abusivas são nulas de pleno direito.

Neste sentido, elucida João Batista de Almeida (2003, p. 110):

A intervenção estatal fez com que o contrato passasse a ser dirigido, no seu conteúdo, por meio de leis que impõem ou proíbem certas condutas. O dirigismo contratual resultou na limitação da liberdade contratual com o fim precípuo de restabelecer o equilíbrio entre as partes contratantes e obviar proteção ao consumidor. Nessa perspectiva é que o regime codificado elencou as cláusulas abusivas, hauridas da experiência estrangeira, da jurisprudência nacional e do cotidiano dos órgãos de defesa do consumidor, dentre aquelas mais costumeiramente usadas para lesar o consumidor. Após tipificá-las, o Código sancionou-as de nulidade absoluta (art. 51 e seus incisos e parágrafos), com as decorrentes consequências jurídicas: tais cláusulas nunca terão eficácia; não convalescem pela passagem do tempo, nem pelo fato de não serem alegadas pelo interessado; podem ser pronunciadas de ofício pelo juiz, dispensando arguição da parte;

não são supríveis e não produzem qualquer efeito jurídico, pois a declaração de nulidade retroage à data da contratação. O art. 51 não exaure o rol das cláusulas contratuais abusivas. A enumeração não se faz numerus clausus, mas é meramente exemplificativa. O próprio dispositivo admite a possibilidade da existência de outras cláusulas ao empregar a expressão “entre outras”. E os artigos seguintes contemplam quatro novas cláusulas abusivas (arts. 52, §1º e 2º e 53 do Código).