PRESSUPOSTOS DE UTILIZAÇÃO

A adoção do regime da Contratação Integrada – assim como todos os atos em matéria administrativa, especialmente de cunho licitatório – não é arbitrária. A discricionariedade prevista pelo legislador é direcionada apenas para determinados casos devendo ser fundamentada e motivada.

A respeito da opção por um ou outro regime de contratação, Cesar Pereira55 ao explanar sobre as Parcerias Público-Privadas, vai além, a ponto de considerar que as razões da escolha sejam vinculantes e controláveis, não se inserindo no campo da suposta discricionariedade técnica. O autor menciona haver dever legal de identificar razões (expor fatos e demonstrar seu enquadramento jurídico) que justifiquem a opção por esse instrumento de atuação estatal. Desta feita, entende o autor, haveria comando normativo para a Administração demonstrar com transparências as apreciações técnicas de cada opção.

A cabeça do Artigo 9º da Lei do RDC, impõe as situações e requisitos para que possa ser utilizado o regime da Contratação Integrada. Versava sua redação original de 4 de agosto de 2011:

Art. 9º Nas licitações de obras e serviços de engenharia, no âmbito do RDC, poderá ser utilizada a contratação integrada, desde que técnica e economicamente justificada.

O mencionado trecho de lei sofreu alteração de redação pela Medida Provisória nº 630, de 24 de dezembro de 2013, convertida em Lei nº 12.980, de 28 de maio de 2014, resultando no seguinte texto (grifou-se as inclusões):

Art. 9º Nas licitações de obras e serviços de engenharia, no âmbito do RDC, poderá ser utilizada a contratação integrada, desde que técnica e economicamente justificada e

cujo objeto envolva, pelo menos, uma das seguintes condições: (Redação dada

pela Lei nº 12.980, de 2014)

I - inovação tecnológica ou técnica; (Incluído pela Lei nº 12.980, de 2014) II - possibilidade de execução com diferentes metodologias; ou (Incluído pela

Lei nº 12.980, de 2014)

III - possibilidade de execução com tecnologias de domínio restrito no mercado.

(Incluído pela Lei nº 12.980, de 2014)

Originalmente, portanto, a possibilidade de adoção do regime da contratação integrada tinha como requisitos apenas a justificativa técnica e econômica. Com a mencionada alteração

55 _{PEREIRA, Cesar. (2005, p. 219) apud REISDORFER, Guilherme Fredherico Dias. A Contratação Integrada no}

Regime Diferenciado de Contratações Públicas. In: JUSTEN FILHO, Marçal; PEREIRA, Cesar A. Guimarães (Coord.). O Regime Diferenciado de Contratações Públicas (RDC): comentários à Lei nº 12.462/11 e ao Decreto nº 7.581/11). Belo Horizonte: Fórum, 2012. P. 153.

legislativa foi adicionada a necessidade de o objeto da licitação incluir ao menos uma das seguintes possibilidades: a) inovação tecnológica ou técnica; b) possibilidade de execução com diferentes metodologias; ou c) possibilidade de execução com tecnologias de domínio restrito no mercado.

Como comentado por Schwind56, essas novas previsões buscam fornecer maior segurança jurídica à Administração Pública para se utilizar da contratação integrada. Entretanto, a alteração legislativa incluiu palavras suficientemente amplas para contemplar grande variedade de casos. Afinal as expressões inovação, tecnologia, metodologia estão intimamente ligadas, e de certa forma já incluídas, à necessária fundamentação técnica, como se verá a diante.

Deve ser lembrado que a mesma conclusão poderia ser obtida antes mesmo da alteração legislativa. Isso porque a regra era a obrigatoriedade do tipo ‘técnica e preço’ como critério de julgamento para todas as licitações utilizadoras da contratação integrada. Assim, já se utilizava a disposição legal do §1º e incisos, do art. 20 da Lei do RDC (grifou-se):

Art. 20. No julgamento pela melhor combinação de técnica e preço, deverão ser avaliadas e ponderadas as propostas técnicas e de preço apresentadas pelos licitantes, mediante a utilização de parâmetros objetivos obrigatoriamente inseridos no instrumento convocatório.

§ 1º O critério de julgamento a que se refere o caput deste artigo será utilizado quando a avaliação e a ponderação da qualidade técnica das propostas que superarem os requisitos mínimos estabelecidos no instrumento convocatório forem relevantes aos fins pretendidos pela administração pública, e destinar-se-á exclusivamente a objetos: I - de natureza predominantemente intelectual e de inovação tecnológica ou técnica; ou

II - que possam ser executados com diferentes metodologias ou tecnologias de

domínio restrito no mercado, pontuando-se as vantagens e qualidades que

eventualmente forem oferecidas para cada produto ou solução.

§ 2º É permitida a atribuição de fatores de ponderação distintos para valorar as propostas técnicas e de preço, sendo o percentual de ponderação mais relevante limitado a 70% (setenta por cento).

Esse tema específico será visto adiante dentre os possíveis critérios de julgamento no regime da contratação integrada (item 3.6).

Assim sendo, a Administração Pública tem o dever de comprovar a viabilidade e a utilidade técnica de atribuir ao particular a elaboração dos projetos e, ainda o envolvimento do objeto licitado com uma das citadas condições.

56 _{SCHWIND, Rafael Walbach. Alterações no RDC: a Medida Provisória n 630 e as modificações de lei de}

conversão. Informativo Justen, Pereira, Oliveira e Talamini, Curitiba, nº 86, abril.2014. Disponível em <http://www.justen.com.br/informativo.php?l=pt&informativo=86&artigo=1137> Acesso em 04.abr.2015.

Desta feita, a adoção da contratação integrada pode se justificar a partir da demonstração de que ela constitui a solução mais eficiente em determinado caso – seja porque mais econômica, seja por possibilitar uma maior qualidade técnica à futura contratação.

Para o DPL/UFSC57, deve-se apresentar a conveniência técnica, necessidade e oportunidade da contratação por tal regime, além de enfocar os objetivos que se pretende alcançar, os impactos positivos da contratação para a instituição e, principalmente, justificar a contratação integrada. É necessário demonstrar que é fundamental que a futura contratada tenha

know-how em soluções para projetar e executar o determinado objeto complexo.

Quanto ao quesito econômico, a opinião do DPL/UFSC é que devam ser apresentados a conveniência econômica, e igualmente a necessidade e oportunidade da contratação. Enfocar os objetivos que se pretende alcançar, os impactos positivos da contratação para a instituição e, principalmente, mostrar e justificar as vantagens econômico-financeiras da contratação integrada. Aqui é necessário demonstrar que a concentração da elaboração dos projetos e da execução da obra numa mesma pessoa contratada trará vantagens econômicas para a Administração em comparação com a contratação em separado, levando em consideração os riscos típicos da contratação integrada.