Sustentabilidade nas licitações e contratos

As normas da Lei 13.303/2016 dispostas acerca das licitações e contratações referem que as estatais, a partir de então, terão como diretrizes a função social de realização do interesse coletivo expressamente previsto no seu ato constitutivo, devendo, portanto, adotar práticas de sustentabilidade ambiental e responsabilidade social corporativa, mas que sejam compatíveis com o mercado em que atuam.²³⁸

As licitações buscarão, de acordo com essa hermenêutica estabelecida pela nova Lei das Estatais, a seleção da proposta mais vantajosa e evitar o

234 BRASIL. Estatuto Jurídico da Empresa Pública e da Sociedade de Economia Mista: Veja os principais pontos. 1º jul. 2016. Instituto Brasileiro de Altos Estudos de Direito Público. Disponível em:

<http://www.altosestudos.com.br/?p=55447>. Acesso em 24 abr. 2017.

235 GUIMARAES, Edgar; SANTOS, José Anacleto Abduch. Lei das Estatais: comentários ao regime jurídico licitatório e contratual da Lei 13.303/2016 – Lei das Estatais. Belo Horizonte: Fórum, 2017, p.

282.

236 Ibidem, p. 37.

237 GUIMARAES, loc. cit.

238 Ibidem, p. 91.

superfaturamento e o sobrepreço, com a observação dos princípios da impessoalidade, moralidade, igualdade, publicidade, eficiência probidade administrativa economicidade, desenvolvimento nacional sustentável, vinculação ao instrumento convocatório, obtenção de competitividade e julgamento objetivo.²³⁹

De acordo com o disposto no art. 32, referindo o art. 4º da Lei do Regime Diferenciado de Contratação – RDC -, dispõe que, nas licitações e contratos, será observada a maior vantagem competitiva para as estatais, incluindo nessa avaliação os “custos e benefícios, diretos e indiretos, de natureza econômica, social ou ambiental, inclusive os relativos à manutenção, ao desfazimento de bens e resíduos, ao índice de depreciação econômica e a outros fatores de igual relevância”. ²⁴⁰

No que se refere à sustentabilidade, importará também a observação da política de integridade nas transações entre contratantes, das normas acerca da disposição final dos resíduos sólidos gerados pelas obras contratadas. Deverão estar contempladas as previsões de contenção dos possíveis danos ambientais, a serem definidas no licenciamento ambiental. Quanto à utilização de produtos, equipamentos e serviços que, devem privilegiar os que comprovadamente auxiliem na redução do consumo de energia e dos recursos naturais envolvidos. Como medida de prevenção, deverá ser realizada a avaliação de impactos de vizinhança, nos termos da legislação urbanística. Como proteção do patrimônio cultural, histórico, arqueológico e imaterial, deve ser realizada avaliação do impacto direto ou indireto a ser causado pelos referidos investimentos. Ainda, tais investimentos devem atender os requisitos de acessibilidade para pessoas com deficiência ou com mobilidade reduzida.

239 “O Estatuto define o sobrepreço (quando os preços orçados para a licitação ou os preços

contratados são expressivamente superiores aos preços referenciais de mercado, podendo referir-se ao valor unitário de um item, se a licitação ou a contratação for por preços unitários de serviço, ou ao valor global do objeto, se a licitação ou a contratação for por preço global ou por empreitada) e o superfaturamento (quando houver dano ao patrimônio da empresa pública ou da sociedade de economia mista caracterizado, por exemplo, pela medição de quantidades superiores às efetivamente executadas ou fornecidas; pela deficiência na execução de obras e serviços de engenharia que resulte em diminuição da qualidade, da vida útil ou da segurança; por alterações no orçamento de obras e de serviços de engenharia que causem o desequilíbrio econômico-financeiro do contrato em favor do contratado; por outras alterações de cláusulas financeiras que gerem recebimentos

contratuais antecipados, distorção do cronograma físico-financeiro, prorrogação injustificada do prazo contratual com custos adicionais para a empresa pública ou a sociedade de economia mista ou reajuste irregular de preços” (BRASIL. Estatuto Jurídico da Empresa Pública e da Sociedade de Economia Mista: Veja os principais pontos. 1º jul. 2016. Instituto Brasileiro de Altos Estudos de Direito Público. Disponível em: <http://www.altosestudos.com.br/?p=55447>. Acesso em 24 abr. 2017.)

240 Ibidem.

Em relação às normas específicas sobre obras e serviços, de acordo com o art. 42, a nova Lei prevê a contratação integrada, ou seja, aquela em que a elaboração e o desenvolvimento dos projetos básico e executivo, a execução de obras e serviços de engenharia, a montagem, a realização de testes, a pré-operação e as demais operações necessárias e suficientes para a entrega final do objeto integram o objeto do contrato. ²⁴¹

Na contratação semi-integrada, o projeto básico poderá ser alterado, uma vez comprovada a vantajosidade das inovações em termos de “redução de custos, de aumento da qualidade, de redução do prazo de execução e de facilidade de manutenção ou operação”.²⁴²

Com relação aos orçamentos das contratações integradas, sempre que o anteprojeto da licitação possibilitar, em virtude do grau de seu detalhamento, as estimativas de preço também devem se basear em orçamento bastante detalhado quanto possível, devendo, segundo observações do Instituto Brasileiro de Altos Estudos de Direito Público,

a utilização de estimativas paramétricas e a avaliação aproximada baseada em outras obras similares ser realizadas somente nas frações do empreendimento não suficientemente detalhadas no anteprojeto da licitação, exigindo-se das contratadas, no mínimo, o mesmo nível de detalhamento em seus demonstrativos de formação de preços.²⁴³

Nas contratações integradas ou semi-integradas, os riscos decorrentes de fatos supervenientes à contratação associados à escolha da solução de projeto básico pela contratante deverão ser alocados como de sua responsabilidade na matriz de riscos. No caso de licitação de obras e serviços de engenharia, as estatais deverão utilizar a contratação semi-integrada,²⁴⁴ cabendo a elas a elaboração ou a

241 “Já a contratação integrada, quando a obra ou o serviço de engenharia for de natureza

predominantemente intelectual e de inovação tecnológica do objeto licitado ou puder ser executado com diferentes metodologias ou tecnologias de domínio restrito no mercado. Por sua vez, a

elaboração do projeto executivo constituirá encargo do contratado, consoante preço previamente fixado pela empresa pública ou pela sociedade de economia mista”. (BRASIL. Estatuto Jurídico da Empresa Pública e da Sociedade de Economia Mista: Veja os principais pontos. 1º jul. 2016. Instituto Brasileiro de Altos Estudos de Direito Público. Disponível em:

<http://www.altosestudos.com.br/?p=55447>. Acesso em 24 abr. 2017. )

242 Ibidem.

243 Ibidem.

244 “Explicando melhor: a contratação semi-integrada acontece quando for possível definir

previamente no projeto básico as quantidades dos serviços a serem posteriormente executados na fase contratual, em obra ou serviço de engenharia que possa ser executado com diferentes

metodologias ou tecnologias. Já a contratação integrada, quando a obra ou o serviço de engenharia

contratação do projeto básico antes da licitação de que trata este parágrafo, podendo ser utilizadas outras modalidades previstas, desde que essa opção seja devidamente justificada.

Nas contratações efetuadas pelas estatais, os critérios de sustentabilidade ambiental que forem atendidos podem servir para aferição da remuneração variável vinculada ao desempenho, tamanha a importância desse quesito perante o novo regramento legal.²⁴⁵

for de natureza predominantemente intelectual e de inovação tecnológica do objeto licitado ou puder ser executado com diferentes metodologias ou tecnologias de domínio restrito no mercado. Por sua vez, a elaboração do projeto executivo constituirá encargo do contratado, consoante preço

previamente fixado pela empresa pública ou pela sociedade de economia mista”. (BRASIL. Estatuto Jurídico da Empresa Pública e da Sociedade de Economia Mista: Veja os principais pontos. 1º jul.

2016. Instituto Brasileiro de Altos Estudos de Direito Público. Disponível em:

<http://www.altosestudos.com.br/?p=55447>. Acesso em 24 abr. 2017. )

245 Ibidem.