TRIPS-Plus e a Ampliação da Proteção

Outro ponto de suma importância que deve se ater ao se analisar a expansão do Regime de Propriedade Intelectual no Pós-TRIPS diz respeito às ampliações da proteção levadas à frente, em especial, pelos países desenvolvidos (tendo os Estados Unidos como figura maior), tendo em vista sua clara insatisfação com os resultados obtidos na discussão da Rodada Uruguai e com os padrões mínimos aquém do que era defendido pelos mesmos.

Para alcançar uma maior ampliação das regras relativas à propriedade intelectual, os países desenvolvidos buscaram agir “à margem” do TRIPS com a expansão de acordos bilaterais e de livre comércio, acordos estes que utilizavam uma base regimental mais ampla do que aquela delimitada no Acordo.

O período subsequente à entrada em vigor do TRIPS no plano internacional revelou a retomada e, ao mesmo tempo, fortalecimento do bilateralismo e regionalismo na propriedade intelectual. Esse tipo de abordagem, como analisado pela doutrina, tornou-se prática nas negociações internacionais, sobretudo pela inserção de capítulos temáticos de propriedade intelectual em tratados bilaterais de investimento – BIT‟s – e acordos de livre comércio pelos países desenvolvidos, sobretudo Estados Unidos e aqueles da União Europeia a Associação Europeia de Livre Comércio (EFTA) (POLIDO, 2013, p.68).

Tais políticas de aumento do rigor para o cumprimento das normas de proteção de propriedade intelectual sejam por meio de acordos de livre comércio ou de acordos bilaterais, assumem o caráter chamado pela doutrina de padrões de proteção TRIPS-Plus, que na verdade são meios pelos quais os países mais desenvolvidos possuem para alavancar a proteção à propriedade intelectual e atingir uma maior padronização das legislações sobre o tema por meio de uma aproximação dos padrões globais àqueles utilizados pelos próprios países desenvolvidos, disseminando deste modo sua perspectiva de como tratar as políticas internas de propriedade intelectual (MENEZES, 2013).

A aplicação de políticas do tipo TRIPS-Plus pode gerar danos imensos aos países em desenvolvimento devido ao fato de os mesmos não possuírem um aparato administrativo e

71 legal próprio para acatar maiores demandas e obrigações na orbita de sua política nacional de Propriedade Intelectual.

In countries where legal institutions are weak, legislative reform and implementation of advanced enforcement mechanisms impose sizeable costs – costs that inevitably divert scarce resources from more foundational programs and institutions. (LINDSTROM, 2010, p.961)

Note-se que o meio encontrado pelos países desenvolvidos para se levar adiante sua política de expansão da proteção da propriedade intelectual por meios afeitos às políticas dos países desenvolvidos foi levar os acordos para o âmbito bilateral, criando uma situação tal que as determinações do TRIPS servem apenas como limite mínimo de proteção exigido e, por meio de tais acordos bilaterais, os países desenvolvidos mudam, mais uma vez, o foro de negociação dos acordos sobre propriedade intelectual. Tal mudança de foro, nitidamente possui o condão não apenas de fixar novos patamares de proteção, mas de minar as flexibilizações existentes na ordem internacional, tais como licenças compulsórias, limitações e exceções.

Tal posicionamento, liderado pelos Estados Unidos, busca justificativa na teoria basal dos países desenvolvidos que assumem uma íntima conexão com o fortalecimento dos direitos privados relativos ao conhecimento e à inovação tecnológica e consequente desenvolvimento socioeconômico. Notável que a defesa de tal perspectiva por parte dos Estados Unidos muito se justifica pelo fato de que o estabelecimento de padrões internacionais de proteção mais rigorosos asseguraria a supremacia de seu empresariado no mercado internacional, tendo em vista sua superioridade tecnológica em frente aos demais.

Para os defensores deste viés TRIPS-Plus, como apontado anteriormente, a concessão de tais prerrogativas de maior proteção tem como intenção amenizar os efeitos da falha de mercado decorrente da propriedade intelectual, referente à retribuição devida ao desenvolvedor e à proteção contra atos que firam seus diretos monopolísticos, além de gerar um maior estímulo à atividade inovadora e facilitar os processos de empreendimento inéditos, gerando um aumento no bem-estar coletivo.

Os acordos postos para frente pelos países desenvolvidos se propõem a levar adiante esta agenda de ampliação da proteção dos direitos de propriedade intelectual utilizando-se de patamares mais altos de rigor no cumprimento das normas como “moeda de troca” para concessões comerciais em outras áreas e mercados (POLIDO, 2013). Desta forma, o que ocorre é que em foros de negociação bilaterais e multilaterais nos quais os países

72 desenvolvidos tomam parte, as limitações mínimas reservadas pelo TRIPS vão mais além, sendo ampliadas e tornadas em elementos de maior força cogente ao serem levadas às negociações com países Membros. A aceitação de tais normas mais elevadas transforma-se em condição necessária para a concretização dos acordos, não importando a área a que a negociação esteja afeita.

Outro ponto que vale ser destacado é a redução das flexibilidades que acompanham acordos de dimensão TRIPS-Plus, posto que, de modo a fazer frente às suas necessidades expansionistas, os países desenvolvidos devem buscar reduzir as flexibilidades restantes do TRIPS (que ainda se apresentam de maneira insuficiente) de modo a fomentar e criar um padrão mais restritivo acerca dos direitos de propriedade intelectual, especialmente no que diz respeito à proteção patentária de bens de alta tecnologia e fármacos.

De modo sucinto, pode-se notar que após a composição do TRIPS, duas espécies de negociações tornaram-se as mais comuns, aquelas que se adequam às normatizações do TRIPS, seguindo os padrões mínimos exigidos pela normativa e respeitando as flexibilizações dela proveniente, flexibilizações estas que permitem aos países de menor desenvolvimento relativo adaptar as negociações às suas necessidades, de modo a promover o desenvolvimento de um sistema nacional de proteção à propriedade intelectual. Do outro lado, encontram-se as negociações padrão TRIPS-Plus que buscam elevar os padrões mínimos estabelecidos pelo TRIPS, além de minimizar os efeitos das flexibilizações.

Os acordos bilaterais e regionais de comércio objetivavam, majoritariamente, levar para cima essa linha definidora de quais seriam os padrões mínimos exigidos pelos países signatários. Ou seja, ampliando os direitos privados, afetando as normas substantivas sobre a matéria. Por exemplo, alterando o tempo mínimo de duração de uma patente ou de uma proteção via copyright. Alguns acordos específicos e as demandas apresentadas nas organizações internacionais mencionadas tinham propósitos mais incisivamente direcionados para as práticas de observância de direitos (MENEZES, 2013, p.149).

Desta feita, percebe-se que a tendência Pós-TRIPS/OMC se revolve à ampliação da proteção, ao se observar as normas e as instituições do sistema internacional relativo à propriedade intelectual nota-se a tendência de fortalecimento dos mecanismos de apropriação dos bens de tecnologia e informação, em conjunto com as reduções paulatinas das flexibilidades estabelecidas pelo Acordo TRIPS.

73 Por esta análise pode-se traçar um quadro de contínua redução das liberdades dos Membros da OMC e da OMPI de introduzir normas mais flexíveis, que explorem as limitações e exceções ou meios alternativos de ampliar seu panorama atual. Tal limitação se faz presente pelo alcance e o escopo das obrigações bilaterais e regionais assumidas.

Deste modo, percebe-se que a tendência no Pós-TRIPS/OMC no que diz respeito às normas de propriedade intelectual está alinhada a uma maior ampliação e expansão dos regimentos de proteção desta espécie de direitos. Há uma sedimentação dos efeitos monopolísticos e de proteção exacerbada dos interesses corporativos por meio dos efeitos TRIPS-Plus de tratados e acordos mais recentes.

Portanto, além das decisões provenientes das organizações responsáveis por dirimir e solucionar questões acerca dos direitos de propriedade intelectual – OMPI e OMC – percebe- se uma expansão dos tratados e acordos de alcance interestatal reduzido que buscam criar novos padrões de proteção aos direitos de propriedade intelectual, reforçando ainda mais as disparidades entre os países desenvolvidos e aqueles em desenvolvimento (POLIDO, 2013).

Em suma, percebe-se que os países desenvolvidos buscam de modo constante meios de ampliar a proteção dos direitos de propriedade intelectual com o objetivo de saciar as necessidades de suas firmas nacionais e o fazem de modo constante e incisivo. Para atingirem tais metas, os países desenvolvidos buscam atingir seus novos padrões de regulamentação por meio de três elementos fundamentais a esta política expansionista.

Inicialmente, por meio da mudança na produção normativa internacional, retirando competências inicialmente das instituições legítimas, quais sejam a OMPI e a OMC, e as pulverizando em múltiplos foros de menor alçada, sempre buscando uma maior ampliação dos padrões mínimos de proteção.

Em sequência, buscam evitar os órgãos competentes para dirimir conflitos – Sistema de Solução de Controvérsias – sobre os aspectos dos tratados multilaterais ou bilaterais acerca do tema para, desta feita, afastar-se cada vez mais do sistema geral e fazer valer as decisões dos acordos de menor escopo. Por fim, há a manutenção do conceito proveniente do Acordo TRIPS/OMC de preservação dos padrões mínimos de proteção, por mais que busquem uma ampliação de tais padrões, a manutenção deste conceito reitera o princípio de que havendo maior proteção, haverá maior desenvolvimento.

Portanto, percebe-se que o debate entre os países em desenvolvimento, insatisfeitos com as limitações crescentes às suas flexibilidades, e os desenvolvidos, que buscam cada vez

74 uma maior ampliação do arcabouço normativo do tema, ainda é bastante relevante no que diz respeito ao regime de propriedade intelectual no Pós-TRIPS/OMC sendo ainda um elemento de extremo valor político que diz respeito às estratégias de desenvolvimento nacional. Resta ainda observar os efeitos da Agenda da OMPI para o desenvolvimento como uma reação dos países em desenvolvimento e das instituições internacionais a respeito do levante dos acordos TRIPS-Plus.