Violação de garantia essencial do processo

Durante a segunda metade do século XX, e notadamente após a Segunda Guerra Mundial, desenvolveu-se o espaço adequado para a reconstrução teórica dos princípios processuais com o pano de fundo da dignidade humana e do acesso à Justiça.

A cláusula do devido processo legal passou a receber os influxos da axiologia das garantias fundamentais do indivíduo, assumindo, mesmo em sua feição formal, a influência de aspectos substanciais que fixam condições como a do juiz natural, contraditório, controle da validade e legalidade das decisões judiciais e fundamentação destas como componentes necessários para os processos judiciais.232

Em lugar da observância de uma ritualística do procedimento, passa a assumir maior importância o conteúdo das garantias processuais previstas nos sistemas constitucionais, de modo a determinar que o processo não pode ser interpretado meramente a partir daquilo que está previsto na legislação infraconstitucional, e sim esta é que há de ser reconstruída de acordo com tais garantias.233

O processo ultrapassou a concepção de instrumento de trabalho. Mais do que regular a forma, regulamenta, limita e assim legitima o exercício do poder jurisdicional.234 No quadrante constitucional, o devido processo legal determina a leitura do princípio de acesso à jurisdição de forma a assegurar um processo qualificado pelas garantias que formam o denominado processo justo.235

232 _{V. CALMON DE PASSOS, José Joaquim. Esboço..., p. 119. Em outra obra, o jurista indicara, desta feita}

de modo menos específico, os seguintes componentes necessários: a) um juiz imparcial e independente, b) acesso ao Judiciário, c) contraditório (“O devido processo legal e o duplo grau de jurisdição”, p. 86). Carlos Alberto Alvaro de Oliveira também divisa este duplo aspecto do devido processo legal ao separar, a sua composição em dois grupos. De um lado, o elemento de cunho estritamente processual correspondente à “estruturação correta do procedimento, permitindo tendencialmente aos litigantes as garantias de publicidade, contato direto do juiz com as partes e tramitação rápida do expediente”. De outro, o elemento substancial, consistente na “possibilidade de ambas as partes sustentarem suas razões e apresentarem suas provas e, assim, influírem por meio do contraditório na formação do convencimento do juiz” (Do formalismo..., pp. 102-103).

233 _{COMOGLIO, Luigi Paolo. “Giurisdizione...”, pp. 1064-1065.} 234 _{DALL’AGNOL, Antonio Janyr. “Para um conceito...”, p. 19.} 235 _{COMOGLIO, Luigi Paolo. Lezioni sul processo civile, p. 229.}

Como ressaltado por Paulo Henrique dos Santos Lucon, o modelo internacionalmente aceito de processo justo e équo está presente no sistema jurídico brasileiro e funda-se na cláusula geral do devido processo legal.236 “Por processo justo e

équo deve-se entender aquele processo regido por garantias mínimas de meios e de resultados, com emprego de instrumental técnico-processual adequado e conducente a uma tutela adequada e efetiva”.237

A cláusula do due process of law, portanto, tem o desiderato de explicitar que são indispensáveis todas as garantias e exigências inerentes ao processo.238

Tal equivale a afirmar que a garantia de acesso ao Judiciário é de meio e de resultado, resultado esse que pode ser garantido mediante um processo que assegure a inviolabilidade daquele conjunto de princípios e garantias que compõem o fundamental para legitimar o provimento jurisdicional.

Assim, muito embora a locução tutela jurisdicional comumente preste-se a designar o desfecho da atividade processual, é possível conferir-lhe maior abrangência para apanhar não apenas tal resultado, mas igualmente os meios ordenados à sua obtenção, deste modo compreendidos os atos que compõem o processo e as garantias que lhe são inerentes.239

Entre tais garantias, há aquelas que a doutrina aponta como instituidoras de requisitos estruturais do processo, as linhas mestras que definem, de modo uniforme, o que deve estar presente nos processos judiciais.

Analisando-as à luz da ordem positiva italiana, Luigi Paolo Comoglio indica, entre outras, as seguintes: a) a função jurisdicional, em regra, é

236 _{Igual associação entre o devido processo legal e a garantia de um processo justo é apresentada por}

Antonio do Passo Cabral (Nulidades..., p. 184).

237 _{LUCON, Paulo Henrique dos Santos. "Devido Processo Legal...", p. 296.} 238 _{LUCON, Paulo Henrique dos Santos. “Devido Processo...”, p. 274.} 239 _{YARSHELL, Flávio Luiz. Tutela..., p. 27.}

exercitada pelos magistrados instituídos e disciplinados com base na norma disciplinadora da organização judiciária, b) a vedação da instituição de juízes de exceção, c) a garantia da independência e autonomia da magistratura, d) a obrigatoriedade de motivação das sentenças.240

Cuida-se de postulados irrenunciáveis pelas partes ou não sujeitas à flexibilização por parte do órgão julgador.241

Extrapolam a forma em sentido estrito, funcionando como fator de legitimação da atividade jurisdicional porque, simultaneamente, expressam uma marcante prevalência do interesse público da administração da justiça e se voltam à proteção dos direitos individuais, inclusive no que toca ao patrimônio fundamental da pessoa humana.242

Tome-se como exemplo as regras atributivas da jurisdição. Estas visam a assegurar a imparcialidade e autonomia do órgão julgador. Há também a obrigatoriedade de motivação dos pronunciamentos jurisdicionais, com a finalidade de assegurar o controle das decisões judiciais pelos litigantes e por toda a sociedade.

Sob o enfoque das partes, afiançam que ninguém poderá ser atingido por atos sem a realização de mecanismos previamente definidos na lei. É direito do jurisdicionado ter seu processo conduzido e apreciado por um juiz natural e ser atingido por decisões devidamente fundamentadas. A estas garantias, somam-se a da igualdade, contraditório, ampla defesa e a proibição de provas ilícitas.243

Daí serem referenciadas, na presente dissertação, como garantias essenciais do processo. Da sua pertinência ao devido processo legal extrai-se a conclusão no sentido de sua indispensabilidade à adequada estruturação da relação jurídica

240 _{COMOGLIO, Luigi Paolo. Lezioni..., p. 58.}

241 _{BERIZONCE, Roberto O. “Las formas de los actos procesales: sistemas”, p. 23. COMOGLIO, Luigi}

Paolo, “I modelli di garanzia costituzionale del processo”, p. 677.

242 _{COMOGLIO, Luigi Paolo. “Garanzie minime del ´giusto processo´ civile negli ordinamenti ispano-}

latinoamericani”, p. 160; LUCON, Paulo Henrique dos Santos. "Devido Processo...", p. 274.

processual,244 como postulados inafastáveis para que se cumpra a dupla finalidade de limitar o poder confiado ao órgão jurisdicional e legitimar o provimento a ser ao final prolatado.

Evidente que a resolução da crise de direito material poderá lançar efeitos sobre os vícios que acarretem transgressão destas garantias. Mas tal não é suficiente para que uma proposta de sistematização dos vícios da sentença civil valha-se de critérios ligados exclusivamente à resolução desta crise. Antes, o enfoque classificatório deve assentar sobre os referenciais do processo e destas próprias garantias.

244 _{É o mesmo raciocínio que está à base da assertiva de Dinamarco no sentido de que as nulidades absolutas}

devam ser aquelas decorrentes do descumprimento de requisito indispensável ao adequado funcionamento da jurisdição (Teoria geral do Processo, pp. 345-346).

4.5 Proposta de sistematização