A transnacionalidade do comércio eletrônico: uma análise dos desafios e conquistas no âmbito do Direito Internacional Privado. A transnacionalidade do comércio eletrônico: uma análise dos desafios e conquistas no âmbito do Direito Internacional Privado / Fernanda Miguez Costa.
Globalização
Com o objetivo de melhor compreender as características do comércio eletrônico internacional, possibilitando uma interpretação teleológica do assunto, é feita uma breve análise importante dos conceitos de dados e dos fenômenos que o cercam. Assim, pela respetiva importância para o desenvolvimento e consolidação do comércio eletrónico internacional, propõe-se uma abordagem preliminar e não exaustiva da Sociedade da Informação, da Globalização, da Internet e do Ciberespaço, enfatizando, quando possível, as características que convergem.
Sociedade de Informação
A sociedade da informação24 coincide com a invenção de maiores meios de comunicação25, como o telefone e a televisão, que permitiram a transmissão de informação em extensões geográficas e temporais até então inimagináveis26. É a sociedade que “utiliza predominantemente as tecnologias de informação e comunicação para a troca de informação em formato digital que apoia a interação entre os indivíduos e entre estes e as instituições(..)”30.
Internet
O Ciberespaço
Conceito e Classificação
Neste sentido, o comércio eletrónico é uma realidade social à qual a lei não pode fechar os olhos. Na verdade, a definição de comércio eletrónico não está longe da definição de comércio tradicional: existem participantes semelhantes que procuram adquirir um bem de consumo.
Novos Paradigmas do Comércio Eletrônico Internacional
- Da Ausência de Órgão Gestor Central
- Da Desterritorialização
- Da Desmaterialização dos Meios e dos Produtos
- Da Identificação das Partes
- Da Mutabilidade das Informações
- Do Desaparelhamento dos Meios de Persecução
Pelas limitações técnicas da governança da Internet, confirma-se a ausência de um órgão que materialize e centralize de forma imparcial as políticas preventivas, investigativas ou punitivas. Estabelece os princípios, garantias, direitos e deveres para o uso da Internet no Brasil. http://computer.howstuffworks.com/internet/basics/internet-infrastructure5.htm>.
Regulamentação do Comércio Eletrônico
Da Regulamentação Internacional do Comércio Eletrônico
- Quadro Jurídico da União Europeia: Da Regulamentação da Sociedade da Informação
- Aspectos Gerais da Lei Modelo de Comércio Eletrônico da United Nations
- Aspectos Gerais da Normativa da Organisation for Economic Co-operation and
- Da atuação da International Chamber of Commerce –ICC
- Da atuação da Organização Mundial da Propriedade Intelectual – OMPI
- Da atuação da Conferência de Haia sobre Direito Internacional Privado
- Da atuação da Organização Mundial do Comércio – OMC
Regulamentação do Comércio Eletrônico no Brasil
- Do Marco Civil da Internet
Do Direito Internacional Privado, da Jurisdição Estatal e da Lei Aplicável
Confiança no comércio eletrónico e proteção do consumidor (um estudo das transações jurídicas do consumidor no comércio eletrónico). Disponível em:
Da Jurisdição Internacional nos Litígios oriundos de Transações de Comércio
União Europeia
Com base nas listas positivas e negativas de indicadores, o Tribunal de Justiça Europeu decidiu que os próprios tribunais nacionais devem avaliar a direção da atividade para outro Estado-Membro e, em última análise, decidiu a aplicação do Regulamento 44/2001 de acordo com o caso. concreto 230. Recentemente, o Tribunal de Justiça Europeu manifestou mais uma vez a sua posição relativamente à interpretação do artigo 15.º, alínea c), do Regulamento n.º 44/2001 no pedido de decisão prejudicial. Relativamente à exigência de celebração de um acordo de consumo sobre vendas à distância, o Tribunal de Justiça Europeu reiterou o entendimento da decisão de 6. Setembro de 2010 (processo Mühlleitner, C-190/11) e considerou que era desnecessário que o acordo entre o consumidor e o profissional tivesse sido celebrado à distância para efeitos de aplicação do artigo 15.º, alínea c), do Regulamento n.º 44/2001.
UNCITRAL – United Nations Commission on International Trade Law
Disponível em:
ICC – International Chamber of Commerce
OECD - Organisation for Economic Co-operation and Development
When implementing the mechanisms contained in Section II, Member States must take into account the need to improve awareness of and access to dispute resolution and redress mechanisms and to improve the effectiveness of consumer remedies in cross-border disputes. Providing clear information to consumers and relevant consumer organizations about judicial and extra-judicial dispute resolution and redress mechanisms available within their countries. Take steps to, when necessary and appropriate, reduce legal barriers to applicants from other countries who can use domestic consumer dispute resolution and redress mechanisms.
OMPI – Organização Mundial da Propriedade Intelectual
Assim, através de estudos e incentivos explícitos para a adoção de medidas positivas por parte dos seus Estados-membros, a OCDE constitui uma organização internacional que, juntamente com as outras organizações mencionadas neste capítulo, contribui para o desenvolvimento de regulamentações comuns e justas no âmbito do comércio eletrónico. especialmente no que diz respeito à protecção do consumidor (embora não estejam estabelecidas regras concretas sobre esta questão). De acordo com a UDRP, a OMPI é o principal fornecedor de serviços de resolução de disputas sobre nomes de domínio credenciado pela ICANN. Assim, pela sua importância e eficiência na resolução de conflitos de nomes de domínio, e pela sua agenda de proteção da propriedade intelectual, inclusive no que diz respeito ao comércio digital, a OMPI é de grande importância no que diz respeito à formatação de procedimentos eficazes para resolver as questões que são atualmente visto ser reduzido ao mínimo. em disputas de comércio eletrônico, especialmente em relação à jurisdição.
A Conferência de Haia sobre Direito Internacional Privado
Contudo, o comércio electrónico foi novamente mencionado apenas timidamente nas discussões sobre o Projecto de Princípios de Haia sobre a Escolha da Lei nos Contratos Internacionais. Relatório da Reunião de Novembro de 2012 da Comissão Especial sobre a Escolha da Lei nos Contratos Internacionais. Apesar destas simples inserções no Projecto de Princípios de Haia sobre a Escolha da Lei nos Tratados Internacionais e nas Conclusões e Recomendações do Conselho Assuntos Gerais e Política produzidas na reunião de Abril de 2014, o Conselho decidiu retirá-lo da agenda da Conferência de Haia. , sem mais justificações, tópicos relacionados com questões de direito internacional privado na sociedade da informação, incluindo o comércio eletrónico, a justiça eletrónica e a proteção de dados266.
Da Competência Internacional no Brasil
- Da Eleição de Foro no Brasil
- Da Tendência Jurisprudencial frente ao Comércio Eletrônico: uma análise através da
Quanto à escolha do foro do tratado em casos não determinados pela lei (como acontece no Brasil), Carmen Tiburcio explica que isso significaria ao mesmo tempo um acréscimo às hipóteses da jurisdição internacional do Estado (efeito positivo) e um rejeição de qualquer jurisdição legal. estabelecido na ordem jurídica de outro país, que em princípio tem jurisdição (efeito negativo). Embora o Tribunal de Justiça de São Paulo tenha aceitado como regra a possibilidade de afastamento do foro de eleição303, também apresenta decisões de que a cláusula de eleição de foro não é abusiva304. Contudo, é necessário enfatizar a jurisprudência paradigmática do Tribunal Superior, que inclui na sua análise questões de escolha de foro e jurisdição internacional em relação a elementos eletrônicos transnacionais.
Direito Comparado
- EUA
Disponível em: A União Europeia, no seu âmbito de promoção do mercado interno, formula regulamentos para a normalização de elementos relacionados com contratos transnacionais, incluindo questões de legislação aplicável. Em relação às relações de consumo, o artigo 6.º do Regulamento Roma I define a lei aplicável aos contratos celebrados entre consumidores e comerciantes. Se os requisitos do artigo 6.º não forem tidos em conta, a residência permanente do vendedor do artigo 4.º da directiva anteriormente mencionado seria considerada como um critério para determinar a lei aplicável. Portanto, o artigo 9.º fornece os elementos contratuais vinculativos aplicáveis à definição de direito substantivo nos contratos entre doações e nos contratos entre doações. No contexto do comércio eletrónico, um contrato interpessoal simultâneo é comparável a um contrato entre presentes, para efeitos legais, ou seja, um contrato em que as partes comunicam em tempo real através de um computador (ex. chat, videoconferência ou instrumento eletrónico similar) 329. No âmbito do comércio eletrônico, é comparável a um contrato entre pessoas que faltam, para efeitos legais, a um contrato interpessoal não simultâneo, ou seja, aquele em que as partes se comunicam por meio de um computador, mas com passagem de momento, ou seja, quando a interação não é imediata (por exemplo, e-mail)330. Por exemplo, a Segunda Reafirmação de Conflitos de Leis dos EUA, que se aplica a todos os tipos de transações, afirma que a lei escolhida pelas partes será sempre aplicada, a menos que a lei escolhida não tenha qualquer relação com as partes ou com os elementos da transação, ou se o aplicação da lei escolhida contrária à ordem pública do país que aplicaria a sua própria lei caso não existisse a cláusula de aplicação da lei. Nos casos em que a lei não esteja definida, a Primeira Reafirmação de Conflitos de Lei dos EUA reconhece que isso se aplicaria à lei do local onde o contrato foi celebrado ou onde a parte essencial da execução foi executada. No entanto, estes critérios do comércio tradicional são difíceis de transferir para o comércio electrónico, especialmente quando se trata de produtos ou serviços não materiais350. Em primeiro lugar, importa esclarecer que o conceito de cibercrime inclui tanto os casos em que o computador é alvo da infracção penal como os crimes tradicionais cometidos através da Internet. Assim, os crimes informáticos seriam aqueles crimes tradicionais cometidos digitalmente, sem criar um processo criminal separado, e os problemas específicos da informática são considerados aqueles em que o uso da Internet cria uma nova forma de crime ou altera significativamente alguns elementos do crime. tradicional, excluindo a possibilidade de subordinação da norma no caso específico360. Superada esta classificação, a discussão doutrinária centra-se na necessidade ou não de criminalizar toda a nova gama de crimes cometidos através da Internet. O problema em relação ao crime cibernético é justamente definir o que é considerado “o local onde foi cometido ou praticado”. Essa teoria sustenta que o local da comissão seria o local onde se produz o resultado típico que completa o ato. Segundo essa teoria, seguida pela maioria da doutrina, será competente o estado onde ocorreu a conduta (ato) ou o estado onde ocorreu o resultado (o que não incluiria o estado onde se encontra o servidor, o que seria apenas um local de transmissão de informações). Recomenda-se também que os Estados Partes permitam e tenham formulado internamente os seus próprios procedimentos para a obtenção de dados em trânsito (artigo 20) e para a intercepção desses dados (artigo 21). As críticas a estes procedimentos dizem respeito à inexistência de responsabilidade criminal no domínio da divulgação de dados, apesar da confidencialidade consagrada no art. 28 do Tratado. Os artigos 29.º a 34.º do Tratado de Budapeste enumeram outras formas de cooperação internacional entre os Estados-Membros, que devem respeitar os princípios gerais relativos à assistência mútua (artigo 25.º) e à informação espontânea (artigo 26.º), cuja finalidade é enviar informações a outro Membro Indicar quando se considera que esta transmissão o ajudará a complementar ou iniciar uma investigação específica no domínio da cibercriminalidade. Altera o Código Penal e a Lei nº 8.072, de 25 de julho de 1990, para enquadrar condutas cometidas contra equipamentos de comunicação ou sistemas de informática e similares, considerando-as como crimes hediondos. lt; http://www.senado.gov. br/atividade/materia/detalhes.asp?p_cod_mate=100918>. Altera o Decreto Legislativo nº 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Código Penal, para dispor sobre os crimes de constrangimento e ameaça praticados por meio de redes sociais presentes na rede mundial de computadores - INTERNET.400". Altera a Lei nº 8.069, de 13 de julho de 1990. (Estatuto da Criança e do Jovem) para prever a infiltração de agentes policiais na Internet com o objetivo de investigar crimes contra a liberdade sexual de crianças ou jovens. p_cod_mate=96360>. 2012. . k) PLS Define como crime a facilitação de jogos de azar através de rede informática, dispositivo de comunicação ou sistema informático, bem como a autorização para pagamento de créditos ou apostas relacionadas com o referido jogo.405" .. l) A PLS proíbe as empresas de cartões de pagamento de autorizarem transações relacionadas com jogos de azar e pornografia infantil através do Rede mundial de computadores”406. Assim, foram desenvolvidos mecanismos extrajudiciais de resolução de litígios como alternativa aos tribunais judiciais estaduais tradicionais. Contudo, o comércio internacional cresce numa nova vertente virtual, pelo que surgem discussões sobre a adaptação destas formas alternativas ao crescimento vertiginoso do comércio eletrónico internacional. 410 Pelas mesmas razões descritas acima, utilizaremos a sigla ADR, conforme a sigla em inglês, para identificar formas alternativas de resolução de disputas. Inserindo no conceito a importância do desenvolvimento do ODR à luz do vazio processual para causas de origem eletrônica, Pablo Cortés informa Pablo Cortés que "ODR surgiu da sinergia entre o ADR e as TIC como método para resolver disputas que surgem online, e como o meios tradicionais. a resolução de litígios era ineficaz ou indisponível"420. Dentro desta perspectiva de coligação entre meios alternativos de resolução de litígios, já consolidados internacionalmente, e as tecnologias de comunicação e informação, iniciam-se empresas privadas, como Modria e eQuibbly, bem como internacionais organizações como a UE, a UNCITRAL e a Organização dos Estados Americanos a tornarem a resolução de litígios online uma prioridade, como será demonstrado através deste tópico.Portanto, a análise das características destes métodos alternativos de resolução de litígios online será realizada principalmente através o trabalho de determinados centros que propõem a resolução eletrónica de litígios, bem como a análise de documentos e políticas desenvolvidas por influentes organizações internacionais e regionais. Como o ODR ainda é um procedimento em desenvolvimento, propõe-se expor as características já estabelecidas no ADR, especialmente a arbitragem, para que possam ser combinadas em paralelo com as características específicas do ODR. Em segundo lugar, porque a possibilidade de utilização da ODR para resolver um determinado conflito é autónoma e consensual, e portanto o Partido aceitará esta opção, pelo menos em teoria, apenas se tiver capacidade para conduzir electronicamente os procedimentos de alimentação. É portanto importante avaliar as vantagens e desvantagens da ODR não só do ponto de vista técnico, mas também com base em resultados práticos, desde uma análise dos resultados alcançados através do cumprimento voluntário dos resultados da ODR até à aplicação de o caráter vinculativo da arbitragem tradicional, se necessário para a sua implementação. Atualmente, a SquareTrade (http://www.squaretrade.com/) não se dedica mais à resolução de disputas e se dedica a planos de proteção para dispositivos eletrônicos. A arbitragem é conduzida através do Centro Internacional para Resolução de Disputas (ICDR) através do seu Programa de Resolução de Disputas Online, que visa pequenas disputas. A/CN.9/WG.III/WP.127 - Resolução de litígios online para transações de comércio eletrónico transfronteiriço: projeto de regras processuais. Executoriedade das Decisões ODR Das Tendências sobre a ODRLei Aplicável nos Litígios oriundos do Comércio Eletrônico
União Europeia
Lei Aplicável no Brasil
Direito Comparado
Cibercrimes e o Comércio Eletrônico
Dos Crimes Cibernéticos
Da Jurisdição nos Crimes Cibernéticos
Da Cooperação Jurídica Internacional para combate aos Crimes Cibernéticos
Dos Crimes Cibernéticos no Brasil
Das Alternativas de Resolução de Controvérsias por Meios Eletrônicos
Do Desenvolvimento da ODR – Online Dispute Resolution
Do Conceito de ODR
Das Vantagens e Desvantagens da ODR: uma análise através da conjugação das
Das Iniciativas Públicas e Privadas para a Consolidação da ODR
