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STJ Elival da Silva Ramos ATIVISMO JUDICIAL. Parâmetros Dogmáticos. edição. 1IMti. O.Saraiva

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Academic year: 2021

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I

5tre e Doutor em Direito do Estado Fa­ vre-Docente em Direito Constitucional Professor Titular da Faculdade de Direito da ~specialização lato sensul da Público do de São Paulo, da Escola em dos Advogados do Brasil Seção de São [agistratura, da Escola Superior da Procura­ Paulo e da Escola Superior de Direito Cons­ - do Estado de São Paulo desde 1980, tendo r-Geral nos de 21-12-2001 3112­ de fechamento desta Vice-Prl'siden­ - Associação Brasileira dos Constituciona-Brasileiro de Direito Constitucional, do eia Pública, do Conselho Consultivo da So­ 'úblico, da Comissão Editorial da Revista de 7ional editada pelo IBDC, do Conselho Con-Direito do Programa de Pós-Graduação do JNIFIEO do Conselho Editorial da Revista Instituto de Ciências Jurídico-Políticas e do ~ito Público da Faculdade de Direito da

Uni-ATIVISMO

JUDICIAL

Parâmetros

Dogmáticos

edição 2015

1IMti

O.Saraiva

(2)

n'lI

Editora.

~ Saraiva

Ruo Henrique Schoumonn, 270, (erquello César - Seio Paulo - SP

CfP 054 13-909

PABX (11 )3613 3000 SAC 0800 011 7875

De2~ o6~, dos 830 às 1930 www.editorosoroivo.com.br/ contoto

Direção editorial Luiz Roberlo (uria Gerência editorial Thais de (amargo Rodrigues

Editoria de conteúdo Eveline Gonçalves Denardi

Assistência editorial Bruna Gimenez Bonni

Coordenação geral C/arissa BOf(Js(hi Maria

Preparação de originais .Maria Izabel BarreirosBitenwurt Bresson e

Ana (ris tinaGareio (words.) Arte ediagramação C/oudirene de Moura Santos Silvo

Revisão de provas AméliaKassis Ward e Ana Beatriz Fraga Moreira (words.!

Ju/iana Bormio de Sousa

Serviços editoriais E!oine (ristina da Silvo

Kelli Priseilo Pinto

Taliano dos sontos Romào

Capa ArlO Dobdn

Produção gráfica Nlarli Ramp/llJ

Impressão Grófiro Paym

Acabamento Grof/co Poyrn

ISBN978-85-02-62226-5

Dados InlernoclOnOls de Cotologocoo no Publlcocoo :CIP) (Côlllaro Brasileiro do Livro, SP, Brasil· Ramo s, Elival do Silvo

Ativismo judicial : parâmetros dogmáticos / Elival do Silvo Ramo s. - 2 ed. - São Paulo: Saraivo, 2015.

Bibliografia .

1. Brasil. Supremo Tribunal Federal 2. Control e do consti tu ciona lidade dos leis 3. Jurisdicão (Direito

constitucional) 4. Poder Judiciário I. Titulo

14-12079 CDU-34 2 (81 ) íncice pala colá logo sistemático

1. Blosil . AtivlSIllG iudiClal . Dllello (Ollstituclonc~ 342 .81

Data de fechamento da edição: 17·6·2015 DUVidas)

Acesse wWIV.editor asa r a iva .COI11.bridirelto

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Ih, :: JtoIOlse -Ir. : ,­ _7 J t lC ; ': 7

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(3)

DEDICATÓRIA 5 PREFÁCIO 11

NOTA À 2ª-EDiÇÃO 19

OBSERVAÇÕES PROPEDÊUTICAS 21

INTRODUÇÃO

1. Justificação temática, objeto e finalidades 23

2. Considerações epistemológicas e metodológicas 31

CAPíTULO I

Pressupostos Teoréticos

SEÇÃO I

Teoria do Direito e Modelo Dogmático

3. O positivismo jurídico em suas linhas gerais 37

4. As críticas é1 teoria positivista 47

S. Por um positivismo reflexivo e integral 5G

SEÇÃO 11

Hermenêutica Jurídica

6. Subsunção mecânica e reducionismo interpretativo G7

7. Dos fatos à norma: ceticismo interpretativo 75

8. A moderna Teoria da Interpretação 79

9. Moralismo jurídico e jurisprudência dos valores 90

10. Espaço de interpretação: pluralismo exegético criativo 99

SEÇÃO 111

(4)

12. Ativismo e Estado de Direito Democrático: o princípio da dos Poderes 113

13. Discricionariedade judicial.

Interpretação e discricionariedade 123

14. Passivismo, interpretação criativa e ativismo judicial 131

CAPíTULO 11

O Ativismo Judicial

à

luz do Direito Constitucional Brasileiro SEÇÃO I

Caracterização Dogmática do Ativismo

15. Aplicação da Constituição e ativismo 141

16. A retórica das questões políticas 145

17. Os diversos graus de controle judiciário

em matéria constitucional 154

17.1. Inexistência de controle: função de governo 156

17.2. Controle mínimo: exercício de jurisdição

Poder Legislativo 159

17.3. Controle médio fraco: atos interna cnr11A",e

atos Chefia de Estado e controle

constitucionalidade fundado em 161

17.4. Controle médio forte: controle de

constitucionalidade fundado em de atos administrativos em que haja discricionariedade 168

17.5. Controle máximo: atos adrninistrativos

lenamente vinculados 170

18. A vinculação da interpretação ao texto-base 171 19. As sistêmicas: princípios inmlícitos e

nexos funcionais 177

20. A necessária intervenção legislativa para o desdobramento de princípios constitucionais 183

21. A limitação eficacial das normas constitucionais 190

22. do controle abstrato de normas 202

22.1. A modulação dos efeitos

,""''',.",~c de controle 203

22.2. As sentenças interpretativas e manlDUlatl em sentido estrito 212

(5)

131 cional Brasileiro e ativismo 141 145 156 fundado em princípios 161 forte: controle de

fundado em regras e de atos

em que haja discricionariedade 168

171

lfimicas: princípios implícitos e

183

190

,- do controle abstrato de normas 202

~o

dos efeitos temporais das

de controle 203

lÇaS interpretativas e manipulativas

24. A aplicação irrefletida da modulação de efeitos tempo­

rais 239

25. A construção pretoriana da perda de mandato por

desfiliação partidária 249

26. A restrição à nomeação de parentes para cargos

de confiança 260

27. A implementação de direitos sociais veiculados por

normas de eficácia limitada 269

28. A atribuição de status supralegal aos tratados sobre

direitos humanos celebrados anteriormente à Emenda

n. 45/2004 273

SEÇÃO 111

Os Fatores de Impulsão do Ativismo Judiciário no Brasil

29. O modelo de Estado intervencionista 283

30. A expansão do controle abstrato de normas 289

31. O neoconstitucionalismo e sua fragilidade teorética 29-+

32. Dilemas institucionais do constitucionalismo brasileiro 303

33. Atividade normativa atípica do STF 309

33.1. Súmula vinculante 309

33.2. Mandado de injunção 316

CONCLUSÃO

34. Síntese conclusiva 32 1

35. Dogmática constitucional e democracia 331

Referências

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