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CONCEITO DE SERVIÇO PARA FINS FISCAIS STF E RFB. Apresentação: 11/03/2010 Câmara de Comércio e Indústria Japonesa do Brasi l

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CONCEITO DE SERVIÇO PARA FINS FISCAIS – STF E RFB

Apresentação: 11/03/2010

Câmara de Comércio e Indústria Japonesa do Brasi l

(2)

2 Obrigação de Dar

“A obrigação de dar possui como conteúdo a entrega de uma coisa, em linhas gerais.”¹

Obrigação de Fazer

“O conteúdo da obrigação de fazer constitui uma ‘atividade’ ou conduta do devedor (...)”² (atividade física, intelectual, artística, científica, etc.)

¹ VENOSA, Sílvio de Salvo. Direito Civil – Teoria Geral das Obrigações e Teoria Geral dos Contratos. Volume 2. 10ª Edição. Ed. Atlas. Pág. 61

² VENOSA, Sílvio de Salvo. Direito Civil – Teoria Geral das Obrigações e Teoria Geral dos Contratos. Volume 2. 10ª Edição. Ed. Atlas. Pág. 81

Conceitos

CÓDIGO CIVIL

CÓDIGO CIVIL – – OBRIGAÇÃO: OBRIGAÇÃO:

DAR X FAZER

DAR X FAZER

(3)

3

• AC 661/MG (08/03/2005)

EMENTA: IMPOSTO SOBRE SERVIÇOS (ISS) –

LOCAÇÃO DE VEÍCULO AUTOMOTOR -

INADMISSIBILIDADE DA INCIDÊNCIA DESSE TRIBUTO MUNICIPAL – Distinção entre locação de bens móveis (obrigação de dar ou de entregar) e prestação de serviços (obrigação de fazer) – Impossibilidade de a legislação tributária municipal alterar a definição e o alcance de conceitos de direito privado (CTN, art. 110) – Inconstitucionalidade do item 79 da antiga lista de serviços anexa ao Decreto-Lei nº 406/68

• Súmula Vinculante STF nº 35 (aprovada em 04/02/10)

“É inconstitucional a incidência do Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza ISS sobre operações de locação de bens móveis”

Precedente e Proposta de Súmula Vinculante

STF - Posicionamento

(4)

4

Processo de Consulta nº 357/07– 8ª Região Fiscal

Ø As importâncias pagas... ao exterior a título de royalties unicamente pela contratação de transferência de conhecimento e tecnologia na fabricação de produtos, bem como pelo uso de marca, não estão sujeitas ao PIS e à COFINS-Importação, por não se caracterizarem remunerações de serviços de que trata o § 1º do art. 1º da Lei nº 10.865, de 2004. Contudo, se os contratos, além do fornecimento de tecnologia e da marca, englobarem a prestação de serviços e não discriminarem os valores correspondentes aos serviços prestados por residentes ou domiciliados no exterior, pelo fato de neles estarem embutidos contratos de prestação de serviços ,ocorre a incidência da contribuição para o PIS/COFINS-Importação sobre o valor global. Se os serviços prestados forem discriminados, ocorre a incidência da contribuição apenas em relação ao valor dos referidos serviços.

Processo de Consulta nº 202/2008– 6ª Região Fiscal

Ø "As importâncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas ao exterior a título de royalties pelo uso ou exploração de invenções, processos e fórmulas de fabricação, e de marcas de indústria e comércio não estão sujeitas à incidência da contribuição para o PIS/pasep - Importação, por não se caracterizarem como remuneração de serviços de que trata o § 1º do art. 1º da Lei nº 10.865, de 2004. Entretanto, se a remuneração do contrato não se restringir ao pagamento de royalties, e envolver a prestação de serviços técnicos e de assistência técnica, administrativa, e semelhantes, cabe a incidência do PIS/Pasep - Importação."

Manifestações Favoráveis ao Contribuinte

Receita Federal

Decisões Anteriores

(5)

5 Mudança de Entendimento:

Processo de Consulta nº 65/09 - 10ª RF

Ø “O pagamento, o crédito, a entrega, o emprego ou a remessa de valores a residentes ou domiciliados no exterior a título de royalties por direitos autorais e pelo uso de marcas sujeita-se à incidência da Contribuição para o PIS/Pasep-Importação e da Cofins-Importação.”

Manifestação Contrária ao Contribuinte

RECEITA FEDERAL

DECISÃO RECENTE

(6)

6 Processo de Consulta - Região Fiscal A:

Entendimento - A

Processo de Consulta - Região Fiscal B:

Entendimento - B Solução de Divergência:

Uniformização de Entendimento (entendimento A ou B)

Solução de Divergência

RECEITA FEDERAL

DIVERGÊNCIA

(7)

7 Leading Case

(leasing)

Tendência

RE 547.245

Ø EMENTA: RECURSO EXTRAORDINÁRIO. DIREITO TRIBUTÁRIO. ISS. ARRENDAMENTO MERCANTIL.

OPERAÇÃO DE LEASING FINANCEIRO. ARTIGO 156, III, DA CONSTITUIÇÃO DO BRASIL. O arrendamento mercantil compreende três modalidades, [i] o leasing operacional, [ii]

o leasing financeiro e [iii] o chamado lease-back. No primeiro caso há locação, nos outros dois, serviço. A lei complementar não define o que é serviço, apenas o declara, para os fins do inciso III do artigo 156 da

Constituição. Não o inventa, simplesmente descobre o que é serviço para os efeitos do inciso III do artigo 156 da Constituição. No arrendamento mercantil (leasing

financeiro), contrato autônomo que não é misto, o núcleo é o financiamento, não uma prestação de dar. E

financiamento é serviço, sobre o qual o ISS pode incidir, resultando irrelevante a existência de uma compr a nas hipóteses do leasing financeiro e do lease-back. Recurso extraordinário a que se dá provimento. (RE 547245/ SC;

Min. EROS GRAU; Tribunal Pleno; Julgamento 02/12/2009)

(8)

8 Processo de Consulta nº 62/09 – 10ª Região Fiscal

Ø “O pagamento, o crédito, a entrega, o emprego ou a remessa de valores a residentes ou domiciliados no exterior a título de royalties pelo uso de tecnologia sujeita-se à incidência da Contribuição para o PIS/Pasep-Importação e da Cofins-Importação. As pessoas jurídicas sujeitas à apuração da Contribuição para o PIS/Pasep e da Cofins, nos termos dos arts. 2º e 3º das Leis nºs 10.637, de 2002, e 10.833, de 2003, para fins de determinação dessas contribuições, poderão descontar créditos relativos à Contribuição para o PIS/Pasep-Importação e à Cofins-Importação efetivamente pagas, incidentes sobre royalties pelo uso de tecnologia utilizada na produção ou fabricação de bens ou produtos destinados à venda.”

Ø Patentes e Assistência Técnica ok! E marcas?...

Se serviço para PIS/COFINS;

então direito ao crédito

Possibilidade de Crédito

(9)

9

Grato pela atenção!

Georgios Theodoros Anastassiadis – georgios.sp@gaiailvagaede. com.br

(11) 3797-7400

Rua da Quitanda, 126 – Centro – 01012-010 – São Paulo – SP

www.gaiasilvagaede.com.br

Referências

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