DIREITO ADMINISTRATIVO

DIREITO

ADMINISTRATIVO

PONTO 1: Princípios administrativos

- Princípios explícitos:

- Princípio da Impessoalidade

- Princípio da Moralidade

- Princípio da Publicidade

- Princípio da Eficiência

1) PRINCÍPIOS ADMINISTRATIVOS:

► Princípios explícitos:

- Princípio da Impessoalidade:

Assemelha-se, em grande parte, com o principal da igualdade e o princípio da

isonomia. Muito embora os três apareçam no art. 3º

da Lei 8666/93.

O instituto do concurso público (CF, art 37, II

) e o processo licitatório (CF, Art. 37,

XXI

) são exemplos evidentes do respeito ao princípio da impessoalidade.

Todavia, a possibilidade de nomear para cargos de confiança e designar para funções

de confiança pessoas escolhidas diretamente pela autoridade representa uma relativização da

noção de impessoalidade. Lei 8112/90, arts. 9º

, 15

e 35

.

1 _{Art. 3º - A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia, a seleção da proposta mais}

vantajosa para a administração e a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos.

2 _{Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos}

Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: II - a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração

.

3 _{Art. 37, XI - a remuneração e o subsídio dos ocupantes de cargos, funções e empregos públicos da administração direta, autárquica}

e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes políticos e os proventos, pensões ou outra espécie remuneratória, percebidos cumulativamente ou não, incluídas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, não poderão exceder o subsídio mensal, em espécie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como limite, nos Municípios, o subsídio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsídio mensal do Governador no âmbito do Poder Executivo, o subsídio dos Deputados Estaduais e Distritais no âmbito do Poder Legislativo e o subsídio dos Desembargadores do Tribunal de Justiça, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centésimos por cento do subsídio mensal, em espécie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no âmbito do Poder Judiciário, aplicável este limite aos membros do Ministério Público, aos Procuradores e aos Defensores Públicos

4 _{Art. 9º- A nomeação far-se-á:}

Obs: Lei 8785/93 – Lei contratos emergenciais.

A realização de uma licitação, em tese, propicia condições iguais para os interessados

em participar da disputa, desde que preencham os requisitos para a habilitação (art. 27

, da Lei

8666/93).

Porém, a Lei 8666/93, no art. 25, incisos II e III

, admite uma contratação direta a

partir de avaliações subjetivas de especialização, de confiança e de aceitação da crítica

especializada ou da vontade da população.

Também o artigo 3º, modificado em 2010 na Lei 8666/93, e a Lei Complementar 123

que estabelece o estatuto jurídico das microempresas e empresas de pequeno porte, trabalham

com a lógica de um tratamento desigual até porque os licitantes são mesmo diferentes.

Constituição Federal, art. 170, IX

e art. 179

.

II - em comissão, inclusive na condição de interino, para cargos de confiança vagos.

5 _{Art. 15. Exercício é o efetivo desempenho das atribuições do cargo público ou da função de confiança.}

6 _{Art. 35. A exoneração de cargo em comissão e a dispensa de função de confiança dar-se-á:}

I - a juízo da autoridade competente; II - a pedido do próprio servidor.

7 _{Da Habilitação}

Art. 27. Para a habilitação nas licitações exigir-se-á dos interessados, exclusivamente, documentação relativa a: I - habilitação jurídica;

II - qualificação técnica;

III - qualificação econômico-financeira; IV - regularidade fiscal.

V – cumprimento do disposto no inciso XXXIII do art. 7º da Constituição Federal.

8 _{Art. 25. É inexigível a licitação quando houver inviabilidade de competição, em especial:}

I - para aquisição de materiais, equipamentos, ou gêneros que só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferência de marca, devendo a comprovação de exclusividade ser feita através de atestado fornecido pelo órgão de registro do comércio do local em que se realizaria a licitação ou a obra ou o serviço, pelo Sindicato, Federação ou Confederação Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes;

II - para a contratação de serviços técnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notória especialização, vedada a inexigibilidade para serviços de publicidade e divulgação.

9 _{DOS PRINCÍPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONÔMICA}

Art. 170. A ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da justiça social, observados os seguintes princípios:

IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constituídas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administração no País.

10 _{Art. 179. A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios dispensarão às microempresas e às empresas de pequeno porte,}

assim definidas em lei, tratamento jurídico diferenciado, visando a incentivá-las pela simplificação de suas obrigações administrativas, tributárias, previdenciárias e creditícias, ou pela eliminação ou redução destas por meio de lei.

Está diretamente ligado com o princípio da finalidade (Lei 9784/99, art. 2º

), ou seja,

atinge diretamente o princípio da impessoalidade desviar o ato administrativo de sua

finalidade, o interesse público.

- Princípio da Moralidade:

A Lei 8112/90 no artigo 117, inciso VIII

, proíbe a nomeação de cônjuge ou parente

até o segundo grau (punição prevista no artigo 129

).

O princípio da moralidade serve para revelar outras condutas proibidas que não estão

claramente colocadas no âmbito do direito positivo. A Súmula Vinculante nº 13

, por

exemplo, proíbe o nepotismo cruzado e a nomeação de parente até terceiro grau, ampliando a

proibição existente dos estatutos.

Em alguns momentos, o princípio da moralidade se confunde com princípio da

probidade na medida em que a Lei 8429/92, no art. 11

, considera improbidade ferir os

princípios da administração pública.

proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditório, segurança jurídica, interesse público e eficiência.

12 _{Art. 117. Ao servidor é proibido:}

VIII - manter sob sua chefia imediata, em cargo ou função de confiança, cônjuge, companheiro ou parente até o segundo grau civil.

13 _{Art. 129. A advertência será aplicada por escrito, nos casos de violação de proibição constante do art. 117, incisos I a VIII e}

XIX, e de inobservância de dever funcional previsto em lei, regulamentação ou norma interna, que não justifique imposição de penalidade mais grave.

14 _{Súmula Vinculante nº 13: “A nomeação de cônjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, até o}

terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurídica investido em cargo de direção, chefia ou assessoramento, para o exercício de cargo em comissão ou de confiança ou, ainda, de função gratificada na administração pública direta e indireta em qualquer dos poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, compreendido o ajuste mediante designações recíprocas, viola a Constituição Federal”.

15 _{Dos Atos de Improbidade Administrativa que Atentam Contra os Princípios da Administração Pública}

Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princípios da administração pública qualquer ação ou omissão que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade às instituições, e notadamente:

I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de competência; II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofício;

III - revelar fato ou circunstância de que tem ciência em razão das atribuições e que deva permanecer em segredo; IV - negar publicidade aos atos oficiais;

V - frustrar a licitude de concurso público;

- Princípio da Publicidade:

Está identificado com a necessidade de emprestar para a ação administração

transparência e eficácia.

A lei estabelece rituais necessários para propiciar ao ato publicidade e a consequente

eficácia (ex: Art. 21, 8666/93 e Pregão –art. 4º, da Lei 10.520/02 – refere da necessidade de

edital e prazo a serem respeitados).

A CF, no art. 37, §1º

, §3º, II

, §7º

e art. 39, §6º

, desenvolve a relação entre o

princípio da publicidade e o dever de transparência.

A CF, no art. 37, §1ºafirma o dever do estado de dar publicidade aos seus atos, o que

se reflete no art. 3º

, art. 7º

e 16

da Lei 8666/93. Esse dever é relativo, pois em

determinadas ocasiões deve ser restrita a informação.

VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da respectiva divulgação oficial, teor de medida política ou econômica capaz de afetar o preço de mercadoria, bem ou serviço.

16 _{Art. 37, § 1º - A publicidade dos atos, programas, obras, serviços e campanhas dos órgãos públicos deverá ter caráter educativo,}

informativo ou de orientação social, dela não podendo constar nomes, símbolos ou imagens que caracterizem promoção pessoal de autoridades ou servidores públicos.

17 _{Art. 37, §3º A lei disciplinará as formas de participação do usuário na administração pública direta e indireta, regulando}

especialmente:

II - o acesso dos usuários a registros administrativos e a informações sobre atos de governo, observado o disposto no art. 5º, X e XXXIII.

18 _{Art. 37, § 7º A lei disporá sobre os requisitos e as restrições ao ocupante de cargo ou emprego da administração direta e indireta}

que possibilite o acesso a informações privilegiadas.

19 _{Art. 39 § 6º Os Poderes Executivo, Legislativo e Judiciário publicarão anualmente os valores do subsídio e da remuneração dos}

cargos e empregos públicos.

20 _{Art. 3}o _{A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia, a seleção da proposta mais}

vantajosa para a administração e a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos.

21 _{Art. 7}o _{As licitações para a execução de obras e para a prestação de serviços obedecerão ao disposto neste artigo e, em particular, à}

seguinte seqüência: I - projeto básico; II - projeto executivo;

III - execução das obras e serviços.

22 _{Art. 16. Será dada publicidade, mensalmente, em órgão de divulgação oficial ou em quadro de avisos de amplo acesso público, à}

A propósito, as compras feitas pela administração exigem publicidade mensal, art. 16,

da Lei 8666/93. Salvo quando envolver questão de interesse ou segurança nacional (Lei

8666/93, art. 16, parágrafo único

e art. 24, IX

).

Conforme o valor envolvido na licitação o artigo 39 exige audiência pública. Tem

relação direta com o principio da publicidade. O art. 40 refere como é o edital.

Obs: Importante quanto a esse princípio os Arts. 38, 39, 40.

O dever do estado de dar publicidade aos seus atos é também um dever do servidor

retratado na Lei 8112/90, arts. 116

e 132, IX

.

O servidor precisa dar informações que não estão protegidas por sigilo e expedir as

certidões, sob pena de advertência por escrito. Ao mesmo tempo, precisa guardar sigilo sobre

assunto da repartição, pois revelar esse segredo é demissão (art. 132, IX, 8112/90).

seu preço unitário, a quantidade adquirida, o nome do vendedor e o valor total da operação, podendo ser aglutinadas por itens as compras feitas com dispensa e inexigibilidade de licitação.

23 _{Parágrafo único. O disposto neste artigo não se aplica aos casos de dispensa de licitação previstos no inciso IX do art. 24.}

24 _{Art. 24. É dispensável a licitação:}

IX - quando houver possibilidade de comprometimento da segurança nacional, nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da República, ouvido o Conselho de Defesa Nacional;

25 _{Art. 116. São deveres do servidor:}

I - exercer com zelo e dedicação as atribuições do cargo; II - ser leal às instituições a que servir;

III - observar as normas legais e regulamentares;

IV - cumprir as ordens superiores, exceto quando manifestamente ilegais; V - atender com presteza:

a) ao público em geral, prestando as informações requeridas, ressalvadas as protegidas por sigilo;

b) à expedição de certidões requeridas para defesa de direito ou esclarecimento de situações de interesse pessoal; c) às requisições para a defesa da Fazenda Pública.

VI - levar ao conhecimento da autoridade superior as irregularidades de que tiver ciência em razão do cargo; VII - zelar pela economia do material e a conservação do patrimônio público;

VIII - guardar sigilo sobre assunto da repartição;

IX - manter conduta compatível com a moralidade administrativa; X - ser assíduo e pontual ao serviço;

XI - tratar com urbanidade as pessoas;

XII - representar contra ilegalidade, omissão ou abuso de poder.

26 _{Art. 132. A demissão será aplicada nos seguintes casos:}

O direito do administrado de acesso a essas informações e certidões surgem no art. 5º,

XXXIII

e XXXIV, alínea b

, CF.

Se negarem a informação tem o habeas data (art. 5º, LXXII

), se o problema é com a

certidão o mandado de segurança (Art. 5º, LXIX

).

Obs: a s entidades privadas (SPC, SERASA) podem ser alvo de habeas data, pois são entidades

de caráter público, conforme previsto na CF.

- Princípio da Eficiência:

Surge no ordenamento jurídico brasileiro no Decreto-Lei 200/67, art. 26

, e está na

CF/88 desde de 1988, no artigo 74, II

.

No caput

do artigo 37, da CF, o princípio surge com a Emenda Constitucional 19/98

que propõe uma REFORMA ADMINISTRATIVA baseada na incorporação de dinâmicas da

gestão privada nas rotinas da administração pública.

27 _{Art. 5º, XXXIII - todos têm direito a receber dos órgãos públicos informações de seu interesse particular, ou de interesse coletivo}

ou geral, que serão prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado;

28 _{Art. 5º, XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:}

b) a obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situações de interesse pessoal;

29 _{Art. 5º, LXXII - conceder-se-á "habeas-data":}

a) para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de caráter público;

b) para a retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;

30 _{Art. 5º, LXIX - conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por "habeas-corpus" ou}

"habeas-data", quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público;

31 _{Art. 26. No que se refere à Administração Indireta, a supervisão ministerial visará a assegurar, essencialmente:}

I - A realização dos objetivos fixados nos atos de constituição da entidade.

II - A harmonia com a política e a programação do Governo no setor de atuação da entidade. III - A eficiência administrativa.

IV - A autonomia administrativa, operacional e financeira da entidade.

32 _{Art. 74. Os Poderes Legislativo, Executivo e Judiciário manterão, de forma integrada, sistema de controle interno com a finalidade}

de:

II - comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto à eficácia e eficiência, da gestão orçamentária, financeira e patrimonial nos órgãos e entidades da administração federal, bem como da aplicação de recursos públicos por entidades de direito privado.

Propõe a transição do modelo de ESTADO BUROCRÁTICO para o ESTADO

GERENCIAL. E o princípio da eficiência servindo para agregar validade, quantidade,

velocidade e economicidade para o agir administrativo.

A CF para realizar o princípio da eficiência foi bastante modificada, o que pode ser

exemplificado nos seguintes artigos: 37, §8º

; 39, caput

, §2º

, §3º

, §7º

; 41

; 169

; e 33

na

E.C.19/98 e art. 27

na E.C 19/98.

- Art. 37, §8º, CF:

A CF, em tese admite, que órgãos da administração direta e entidades da administração

indireta podem assinar contratos de gestão para adquirir maior autonomia.

Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998)

34 _{Art. 37, § 8º A autonomia gerencial, orçamentária e financeira dos órgãos e entidades da administração direta e indireta poderá}

ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder público, que tenha por objeto a fixação de metas de desempenho para o órgão ou entidade, cabendo à lei dispor sobre: (Incluído pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998)

I - o prazo de duração do contrato;

II - os controles e critérios de avaliação de desempenho, direitos, obrigações e responsabilidade dos dirigentes; III - a remuneração do pessoal.

35 _{Art. 39. A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios instituirão, no âmbito de sua competência, regime jurídico}

único e planos de carreira para os servidores da administração pública direta, das autarquias e das fundações públicas.

36 _{Art. 39, § 2º A União, os Estados e o Distrito Federal manterão escolas de governo para a formação e o aperfeiçoamento dos}

servidores públicos, constituindo-se a participação nos cursos um dos requisitos para a promoção na carreira, facultada, para isso, a celebração de convênios ou contratos entre os entes federados.

37 _{Art. 39, § 3º Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo público o disposto no art. 7º, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV,}

XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admissão quando a natureza do cargo o exigir.

38 _{Art. 39, § 7º Lei da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios disciplinará a aplicação de recursos orçamentários}

provenientes da economia com despesas correntes em cada órgão, autarquia e fundação, para aplicação no desenvolvimento de programas de qualidade e produtividade, treinamento e desenvolvimento, modernização, reaparelhamento e racionalização do serviço público, inclusive sob a forma de adicional ou prêmio de produtividade.

39 _{Art. 41. São estáveis após três anos de efetivo exercício os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de}

concurso público.

40 _{Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios não poderá exceder}

os limites estabelecidos em lei complementar.

41 _{Art. 33. Consideram-se servidores não estáveis, para os fins do art. 169, § 3º, II, da Constituição Federal aqueles admitidos na}

administração direta, autárquica e fundacional sem concurso público de provas ou de provas e títulos após o dia 5 de outubro de 1983.

42 _{Art. 27. O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgação desta Emenda, elaborará lei de defesa do usuário de}

No âmbito federal, a lei 9649/98, no art. 51

, regulamentou essa possibilidade somente

para as autarquias e fundações públicas que assim incorporam ao nome a expressão agências

executivas.

Para exemplar a Lei 8666/93, art. 24, I

, II

e parágrafo único

, indica que dobra a

margem de dispensa de licitação para agências executivas.

Exemplos de agências executivas:

1) ANS (Agência Nacional de saúde) – Lei 9961/00, art. 14

.

2) ANVISA (Agência Nacional de Vigilância Sanitária) – Lei 9782/99, art. 19

.

43 _{Art. 51. O Poder Executivo poderá qualificar como Agência Executiva a autarquia ou fundação que tenha cumprido os seguintes}

requisitos:

I - ter um plano estratégico de reestruturação e de desenvolvimento institucional em andamento; II - ter celebrado Contrato de Gestão com o respectivo Ministério supervisor.

44 _{Art. 24, I - os cargos, empregos e funções públicas são acessíveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei,}

assim como aos estrangeiros, na forma da lei.

45 _{Art. 24, II - a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia em concurso público de provas ou de provas e}

títulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração.

46 _{Art. 24, Parágrafo único. Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo serão 20% (vinte por cento) para}

compras, obras e serviços contratados por consórcios públicos, sociedade de economia mista, empresa pública e por autarquia ou fundação qualificadas, na forma da lei, como Agências Executivas.

47 _{Art. 14. A administração da ANS será regida por um contrato de gestão, negociado entre seu Diretor-Presidente e o Ministro de}

Estado da Saúde e aprovado pelo Conselho de Saúde Suplementar, no prazo máximo de cento e vinte dias seguintes à designação do Diretor-Presidente da autarquia.

48 _{Art. 19. A Administração da Agência será regida por um contrato de gestão, negociado entre o seu Diretor-Presidente e o}

Ministro de Estado da Saúde, ouvidos previamente os Ministros de Estado da Fazenda e do Planejamento, Orçamento e Gestão, no prazo máximo de cento e vinte dias seguintes à nomeação do Diretor-Presidente da autarquia.