ano III
fev./2019
26
www.zkeditora.com/trabalhista
Sérgio Henrique
Salvador
A “Reforma da Previdência”
que precisamos
e esperamos
O confl ito entre as
gerações, a tecnologia e
as leis do trabalho
ISSN 2526-9585 772526 958516 9Maurício Pallotta
Rodrigues
A MP 873/2019 e a liberdade sindical
“Um novo passo para os novos tempos
sindicais no Brasil”
Revista Conceito Jurídico Trabalhista, Sindical e Previdenciário
Ano III – no 26 – fevereiro de 2019
• Os acórdãos estampados correspondem, na íntegra, às cópias obtidas nas Se cre ta ri as dos Tribunais, ou se originam de seus julgados. • A Revista Conceito Jurídico Trabalhista, Sindical e Previdenciário tem circulação internacional.
SEÇÕES
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Destaque
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Conjuntura
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Contexto
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Fichário Jurídico
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Enfoque
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Dicas Processuais
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Doutrina
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Ponto de Vista
ACÓRDÃOS NA ÍNTEGRA
TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHORECURSO • Dialeticidade TRT – 3ª REGIÃO HONORÁRIOS PERICIAIS • Reforma trabalhsita TRT – 6ª REGIÃO EMPREGADA DOMÉSTICA • Frequência semanal TRT – 10ª REGIÃO PEJOTIZAÇÃO • Requisitos TRT – 12ª REGIÃO ACORDO EXTRAJUDICIAL • Homologação TRT – 13ª REGIÃO CONTRATO DE TRABALHO • Treinamento
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CAPA
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A MP 873/2019 e a liberdade sindical
“Um novo passo para os novos
tempos sindicais no Brasil”
Nesta edição, convidamos renomados articu-listas para compor a matéria de capa, a Drª Maria Lucia Benhame Puglisi que há 30 anos é advogada e consultora jurídica atuante na esfera empresarial, especialmente nas áreas sindical, recursos humanos e trabalhista (individual e coletivo), e o Dr. Márcio Lima Cunha que é consultor jurídico sindical da Fe-comércio/CE para fazer uma análise do que foi alte-rado com a Medida Provisória (MP) 873/2019 que foi editada no último dia 1º de março. O objetivo é tra-zer para o leitor, o que foi estabelecido compulsoria-mente através da MP, a nova sistemática de recolhi-mento e a cobrança e pagarecolhi-mento de contribuições sindicais. “Um novo passo para os novos tempos sin-dicais no Brasil” Confi ra! (Página 6)
DIVUL
GA
ÇÃ
POR MARIA LUCIA BENHAME
CAPA
E
ditada MP 873 a discussão sobre a legitimidade da autorização assemblear, vale dizer coletiva e não individual, para o pagamento de contribuições sindicais ganha um novo desenho, e várias entidades se manifestaram contra, bem como algumas ações para declaração de sua inconstitucionalidade foram impetradas.Este artigo fará uma breve análise do assunto.
A MP altera essencialmente a forma de recolhimento de contribuições sindicais, retirando das empresas a obrigação do desconto exigindo cobrança via boleto bancário, e ainda delimita que a autorização de desconto é realmente individual.
A MP altera importantes artigos da CLT, e cria o art. 579-A que estabelece: (http://www.planal-to.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del5452.htm)
Art. 579-A. Podem ser exigidas somente dos filiados ao sindicato: (Incluído pela Medida Pro-visória nº 873, de 2019)
I – a contribuição confederativa de que trata o inciso IV do caput do art. 8º da Constituição; (Incluído pela Medida Provisória nº 873, de 2019)
II – a mensalidade sindical; e (Incluído pela Medida Provisória nº 873, de 2019)
III – as demais contribuições sindicais, incluídas aquelas instituídas pelo estatuto do sindica-to ou por negociação coletiva. (Incluído pela Medida Provisória nº 873, de 2019)
As reações a MP 873 e, mesmo as decisões e manifestações sobre o tema anteriores a ela, de-monstram claramente um forte movimento em prol de entidades sindicais, não para vê-las legíti-mas e como tais fortalecidas, legíti-mas para meramente vê-las abastecidas de dinheiro.
A MP 873 visa coibir tal movimento, e as manifestações contrárias, mantê-lo a qualquer custo.
A MP 873/2019 e a
liberdade sindical
“
Cabe aos sindicatos se fazerem necessários e úteis refletindo a real
vontade de seus representados, e não lhes impondo vontades. Cabe à
sociedade de maneira urgente discutir a estrutura sindical brasileira.
”
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GA
ÇÃ
Conceito Jurídico
Trabalhista, Sindical
& Previdenciário
A alteração anterior da CLT foi clara ao exigir a autorização prévia do trabalhador, inclusivepara qualquer contribuição fixada por instrumento coletivo, que não pode ser cobrada sem autori-zação, e não oposição do trabalhador.
Diz o art. 611-B, inciso XXVI:
XXVI – liberdade de associação profissional ou sindical do trabalhador, inclusive o direito de não sofrer, sem sua expressa e prévia anuência, qualquer cobrança ou desconto salarial estabele-cidos em convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho.
Analisando-se a regra em questão com as normas da hermenêutica jurídica, salvo enorme e cerebrina ginástica mental, não há como querer dissociar o pagamento de contribuição da liberda-de sindical associativa. Com efeito, o direito liberda-de não sofrer sem sua prévia e expressa anuência um desconto salarial é um dos elementos da liberdade sindical, e a lei traz a palavra “inclusive”.
Ora, a lei não possui palavras inúteis, e sendo assim, o vocábulo “inclusive” não está ali a toa, mas sim para inserir a liberdade de autorizar ou não um pagamento como um dos elementos do todo que é a liberdade sindical.
Ensina o dicionário Michaelis: (https://michaelis.uol.com.br/moderno-portugues/busca/ portugues-brasileiro/inclusive/)
inclusive in·clu·si·ve adv
1 De modo inclusivo; com inclusão: As aulas vão até o dia 30, inclusive. –
2 Até, até mesmo: “A solução agradou, aparentemente, a todos, inclusive a mim” (CA).
Assim, com a substituição gramatical contida no dicionário podemos entender a lei como: XXVI – liberdade de associação profissional ou sindical do trabalhador, até mesmo o direito de não sofrer, sem sua expressa e prévia anuência, qualquer cobrança ou desconto salarial estabelecidos em convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho.
Mas não é só, a lei não traz palavra inúteis e não traz expressões erradas. Assim, se a lei se refere ao “trabalhador” no singular é porque o direito é exercido individualmente, e não coletivamente. Interpretação reforçada em vista da autorização de desconto ser parte inserida na liberdade sindi-cal, que é exercida individualmente.
É o que prevê o art. 8º da CF/88:
Art. 8º É livre a associação profissional ou sindical, observado o seguinte: V – ninguém será obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato; Ninguém – pronome indefinido singular.
Não se cogita que uma Assembleia defina que todos os integrantes da categoria devam ser sócios da entidade sindical. Mas é esse o raciocínio que as interpretações extensivas estão fazendo, ou seja, obrigando todos a serem sócios, ou, ao serem compulsoriamente atingidos por decisões tomadas por terceiros que atingiriam somente sócios.
Assim, os estatutos das entidades sindicais são direito a voto nas assembleias ordinárias e ex-traordinárias aos sócios, como vemos de alguns exemplos:
SINDIPD – estatuto sob registro 119996 – no 6º Registro Civil de Pessoas Jurídicas de São Paulo, art. 5º:
Art. 5º São diretos dos associados
I – Votar e ser votado em eleições de representação do SINDPD na forma do regimento em vigor para esse fim;
II – Participar das Assembleias Gerais e de outros eventos, de acordo com o presente Esta-tuto;
Comerciários de São Paulo – estatuto publicado no site: http://www.comerciarios.org.br/ Estatuto
CAPA
CAPITULO III – DOS DIREITOS E DEVERES DOS ASSOCIADOS:
Art. 8º São Direitos dos sócios Fundadores e Contribuintes: A – participar das Assembleias, votar e ser votado
Metalúrgicos de São Paulo: registro sob nº 389899 no 1º Registro Civil de Pessoas Jurídicas de São Paulo, art. 6º
Art. 6º São direitos dos associados efetivos:
a – Participar das Assembleias Gerais, votar e ser votado, de acordo com o presente Estatuto Sindicato dos bancários: site: http://spbancarios.com.br/estatuto#T1C2
Art. 6º São Direitos dos Associados:
a) Utilizar as dependências do Sindicato para atividades compreendidas neste Estatuto; b) Votar e ser votado em eleições de representações do Sindicato, respeitadas as determina-ções deste Estatuto;
c) Gozar dos benefícios e assistência proporcionados pelo Sindicato; d) Excepcionalmente, convocar Assembleia Geral;
e) Participar, com direito a voz e voto das Assembleias Gerais.
Em todos os estatutos há regras para admissão do associado dentre os trabalhadores da categoria. Bancários: Art. 5º A todo indivíduo que, por atividade profissional e vínculo empregatício, ain-da que contratado por interposta pessoa integre a categoria profissional dos empregados em esta-belecimentos de crédito, é garantido o direito de ser admitido no sindicato.
SINDPD: art. 4º
Art. 4º Todos os integrantes da categoria profissional, assim considerados aqueles discrimina-dos no art. 1º deste Estatuto, têm direito de se associar ao Sindicato;
METALÚRGICOS SP: art. 4º
Art. 4º A todo indivíduo que, satisfazendo as exigências estatutárias, assiste o direito de as-sociar-se ao Sindicato como:
§ Associados efetivos, são aqueles que trabalhem ou prestem serviço em qualquer função, atividade ou terceirizados, na forma deste Estatuto dentro das empresas citadas no Art. 1º ou que nessa condição passaram a receber o benefício da aposentadoria.
Assim, tais documentos, citados por mera exemplificação, provam que membros da categoria profissional não são associados automáticos aos sindicatos, e que somente os associados têm voto nas assembleias.
E como alguém que não tem direito a voto pode ser obrigado a cumprir uma obrigação sobre a qual sequer direito de discussão e voto teve direito? E dizer, que ele deve se associar para tanto, é justamente obrigar uma filiação, e ferir a liberdade de associação sindical.
Ora, admitir-se que uma Assembleia, na cerebrina hipótese de se desvirtuar a autorização in-dividual, pudesse autorizar coletivamente os descontos previstos em lei, e que tal obrigação atin-gisse os não associados sem direito a voto, seria desrespeitar o ato jurídico, seria desrespeitar a legislação civil em seu art. 104 do Código Civil.
Com efeito, ao não ser associado, o trabalhador não é parte naquele negócio jurídico. Guarda-das as deviGuarda-das proporções seria como dois indivíduos firmando um compromisso para um tercei-ro, estranho ao negócio, pagar.
O fato do trabalhador ser membro de uma categoria não o filia ao sindicato automaticamente como se viu claramente com as regras e normas acima.
Dessa forma, a autorização de desconto não pode ser coletiva. E, na realidade, nunca pode ha-ver desconto em folha de contribuição sindical sem prévia e expressa autorização do empregado, desde, no mínimo, 1969, como se vê da antiga redação do art. 545 da CLT:
Art. 545. Os empregadores ficam obrigados a descontar na folha de pagamento dos seus empregados, desde que por eles devidamente autorizados, as contribuições devidas ao
Sindi-Conceito Jurídico
Trabalhista, Sindical
& Previdenciário
cato, quando por este notificado, salvo quanto à contribuição sindical, cujo desconto independedessas formalidades. (Redação anterior, dada pelo Decreto-Lei nº 925, de 10.10.1969)
Ou seja, desde 1969 qualquer contribuição aos sindicatos, que não a antiga contribuição obrigatória, dependia de autorização dos empregados.
Pode-se argumentar que o direito a oposição supriria a autorização, no entanto são institutos jurídicos diferentes, que se utilizam do silêncio como manifestação de vontade, mas com consequências diametral-mente opostas. Na oposição, o silêncio autoriza. Na autorização, o silêncio opõe.
Com base nisso, analisando as regras da MP 873 que estabelece e reforça, grosso modo a: – contribuição somente com autorização individual e expressa;
– contribuição sindical prevista em lei atingindo todos os membros da categoria, mediante autorização – contribuições cridas por decisão interna corporis em assembleias sindicais abrangendo quem faz parte da entidade e tem direito a voto nessas decisões;
– pagamento pelo trabalhador diretamente ao sindicato sem ingerência estatal nem empresarial. Onde a ingerência e a inconstitucionalidade? Há, sim, preservação jurídica da liberdade sindical, liber-dade a quem interessa – o representado por tais entiliber-dades.
É preciso entender que a liberdade sindical tem como seu primeiro destinatário o representado, não a entidade em si, ela só é e deve ser, reflexo da vontade do representandos, ela deve ser uma emanação coletiva da vontade de seus associados, ela não é estranha terceira, afastada deles quando o sistema sindical é livre.
Mas não é o que temos no Brasil, mas as manifestações que surgiram partem do pressuposto que tal liberdade existisse.
A manifestação da OAB SP indica em um trecho ao analisar a MP: “Com relação ao mérito, a MP 873/2019 atenta contra os princípios constitucionais da liberdade e autonomia sindical, esvaziando a densidade dos preceitos constitucionais que garantem a autonomia e a liberdade sindical, ao proibir ao Estado sua intervenção e interferên-cia (incisos I, III e IV do art. 8º e inciso VI do art. 37 da Constituição Federal) na forma de organização e administração ..”
E mais abaixo cita o inciso IV do art. 8º da CF: “IV – a Assembleia geral fixará a contribuição que, em se
tratando de categoria profissional, será descontada em folha, para custeio do sistema confederativo da repre-sentação sindical respectiva, independentemente da contribuição prevista em lei”. (grifo original)
Diz ainda: Cumpre mencionar que, igualmente, do ponto de vista individual do próprio trabalhador,
es-taria sendo interditada, sem nenhuma justificação plausível, a sua manifestação de vontade e de iniciativa, ou seja, a sua autonomia da vontade e liberdade de contratar, garantida pelo inciso IV do art. 1º da CF: “os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa. (grifo nosso)
E por fim, encontramos: Independentemente da própria inconstitucionalidade que envolve o conceito e a possibilidade prevista pela Lei 13.467/2017, do negociado prevalecer sobre o legislado numa relação que envolve subordinação, que por conta dessa condição especial é que se justifica a prevalência do legis-lado –, o fato é que a MP 873/2019 estabelece que o legislegis-lado prevalece sobre o negociado, justamente, numa relação entre sindicato e trabalhador que não envolve a subordinação.
Muito bem, algumas assertivas são verdadeiras para sistemas com plena liberdade sindical. O Estado não pode intervir no movimento sindical. Ocorre que o sindicalismo brasileiro é uma estrutura dependente do Estado. E assim quis permanecer, reforçando sua manifestação nesse sentido, quando da constituinte que desaguou na CF/88 que aí temos.
No Brasil não temos plena liberdade sindical. O trabalhador e o empresário não escolhem a que sindi-catos se enquadram.
Os não filiados não votam em assembleias ordinárias sindicais.
Onde então a legitimidade de tais órgãos para fixar obrigações a estranhos à relação de associação? A entidade sindical será mantida pela contribuição da categoria prevista no art. 578 da CLT, que é devida por todos que autorizarem seu pagamento. Os sócios, ditos filiados, aos sindicatos manterão as en-tidades com outros financiamentos que definirem e aprovarem.
Há, ainda, manifestação do Ministério Público do Trabalho que é a que mais demonstra alteração de seu entendimento jurídico anterior em 180 graus.
Com efeito, em reportagem antiga encontramos a seguinte declaração do MPT: (grifos nossos) (http:// www.professorleonepereira.com.br/noticias/texto.php?item=10543)
Contribuição assistencial
“Os descontos salariais acabam comprometendo direitos humanos fundamentais, como o direito à vida, à saúde, ao lazer, à moradia, ao alimento etc. dos trabalhadores lesados e de suas
CAPA
famílias”, afirmou a procuradora do Trabalho Rosemary Fernandes Moreira, representante do MPT na ação. Ela ressaltou que a situação é ainda mais grave “quando se trata de descontos ilegais e não autorizados”.
A contribuição assistencial ou negocial está prevista na Consolidação das Leis do Trabalho (CLT) e tem como objetivo o custeio das atividades assistenciais do sindicato (como negociações trabalhistas com as empresas). É definida em Assembleia geral, sendo normalmente prevista na norma coletiva. Assim com a chamada contribuição confederativa, só pode ser descontada de trabalhadores que, por livre e espontânea vontade, filiaram-se ao sindicato de sua categoria.
Agora não infringem mais esses direitos? Um trabalhador ter um desconto de percentual de seu salário sem sua anuência não fere tais direitos?
Demonstrando as mazelas de nosso sistema sindical, e com declaração nesse sentido de Procurador do Trabalho, encontramos na revista Labor nº 6, 2015, do MPT uma reportagem in-titulada “Máfia comandava Sindicato dos Comerciários do Rio há mais de 35 anos”, por Mariana Braga, mostrando claramente a situação de um sindicato no Rio de Janeiro que não se preocu-pava com os associados nem em representá-los em os atrair justamente devido a contribuição compulsória: (fl 27) https://portal.mpt.mp.br/wps/wcm/connect/portal_mpt/7249f580-e729- 4478-b2d1-ea40790d496d/Labor_n6_web.pdf?MOD=AJPERES&CONVERT_TO=url&CACHEI- D=ROOTWORKSPACE.Z18_395C1BO0K89D40AM2L613R2000-7249f580-e729-4478-b2d1-ea-40790d496d-kXzLut8
“(…) A antiga diretoria, conforme explica o procurador do Trabalho responsável pelo ajuiza-mento da ação, João Carlos Teixeira, nunca se preocupou em atrair associados, pois a maior parte da arrecadação, cerca de 80%, é proveniente da contribuição assistencial e do imposto sindical. “Esse é um problema presente em muitos sindicatos, pois ambas as contribuições acabam sen-do suficientes para gerir a entidade. Dessa forma cria-se um ciclo, em que os sindicatos não se empenham em oferecer um serviço eficiente que reverta em benefícios para atrair associados, com gestão transparente, e os trabalhadores, por sua vez, não se empenham em participar das atividades sindicais.”
Agora, em sua NOTA TÉCNICA n. 02, de 26 de outubro de 2018, encontramos: 13. A Constituição não veda a cláusula agency shop (3).
3 – Cláusula que permite a cobrança de contribuição aos não filiados, desde que tenham
sido abrangidos pela negociação
E:
14. Portanto, a cobrança do não associado abrangido pela negociação coletiva não viola a liberdade sindical negativa, pois não resulta em necessária filiação ao sindicato.
(…)
25. O art. 611-B, XXVI, da CLT, com redação definida pela Lei n. 13.467/17, reconhece a valida-de da estipulação valida-de contribuição em instrumento normativo (acordo ou convenção coletiva valida-de trabalho), observado o requisito “expressa e prévia autorização”.
Porque então intervir no Sindicato dos comerciários do Rio de Janeiro?
Verdadeira ginástica mental é efetuada para afastar o precedente 119 do TST, a súmula 666 do STF e a OJ 17 da SDC, como se as situações jurídicas em si se alterassem somente porque os traba-lhadores agora podem escolher se pagam qualquer contribuição sindical.
Agora a contribuição compulsória, sem sequer um limite, definida por poucos e para quem a paga, mas não vota é válida? Não há nenhum direito fundamental do trabalhador lesado?
Diz ainda a Nota:
19. Nesta nova realidade normativa, diferentemente do entendimento adotado pelo TST no Precedente n. 119, a restrição da contribuição assistencial aos não associados pode resultar em desestímulo à sindicalização, já que o trabalhador saberá que, filiado ou não, gozará do êxito
Conceito Jurídico
Trabalhista, Sindical
& Previdenciário
decorrente da luta do sindicato (SÜSSEKIND, Arnaldo; MARANHÃO, Délio; VIANNA, Segadas;TEI-XEIRA, Lima. Instituições de Direito do Trabalho. v. 2. São Paulo: LTr, 2002).
Ora, essa alegação é anterior à alteração da dita “reforma trabalhista” e da MP 873, veja-se que a obra citada é de 2002. Então antes, contrariamente à assertiva de Sussekind, feria-se a liberdade sindical com a contribuição compulsória, agora não mais?
A situação jurídica é a mesma: um empregado ou empresário não se sente representado pela entidade que a lei lhe impõe, sem escolha, e tem como única manifestação de vontade permitida pela lei não contribuir para manter entidade que não o representa.
Portanto, se o entendimento do MPT anterior à reforma era num sentido, não houve alteração da situação jurídica de proteção à liberdade sindical possível no Brasil, e não pode agora alterar-se tal entendimento para manter entidades sindicais que não representam os seus membros.
Ausência de estrutura sindical, ou estrutura esquizofrênica!
E o que a MP 873, a dita “reforma trabalhista” e todas as manifestações contrárias à liberdade meramente financeira mostram?
Que o sistema sindical brasileiro está falido há muito, vivendo seus estertores com aparelhos de respiração artificial que eram pagos por quem não se sentia, nem se sente, representado.
Em artigo na Revista Labor, nº 6 de 2015, o procurador Francisco Gérson Marques de Lima conclui: (fls 101) – grifo nosso
Conclusão
O modelo sindical no Brasil não é puro, não há sistema. Cabe, portanto, reorganizar o sindi-calismo, para que se tenha um modelo real, e não fictício. A balbúrdia existente causa fragilidade sindical e facilita o ingresso de aproveitadores nas diretorias sindicais. O ideal é que o próprio sindicalismo promova a regularização e a coerência, o que proporcionará melhores condições de defesa da categoria. É preciso esta consciência: o sindicalismo precisa promover a limpeza da casa e fechar as portas para os invasores viciados.
Espera-se que o movimento sindical e as instituições públicas brasileiras possam chegar em consenso sobre o modelo de sindicalismo e, juntos, defendam os princípios reais e verdadeiros do sindicalismo brasileiro, com liberdade, independência, democracia, transparência e represen-tatividade.
Não é defendendo a manutenção financeira de entidades não representativas que se salva o sindicalismo brasileiro moribundo de há muito.
As discussões, se querem ser úteis, devem enfrentar a grande questão de fundo: Por que a maior parte de empregados e empregadores não querem mais pagar os sindicatos que a lei lhes impunha sustentar?
As regras da MP 873 não são em si inconstitucionais, privilegiam a liberdade sindical indivi-dual, e fomentam a verdadeira representatividade.
A questão é o que se quer defender: a manutenção de uma estrutura sindical falida, ou a liber-dade do indivíduo de querer ser representado por uma entiliber-dade que emane de sua vontade.
A compulsoriedade das contribuições manterá nosso status quo – ausência de liberdade. Apesar de toda a celeuma o que surge de salutar é a imposição de discussão da estrutura sin-dical brasileira que não é livre e fere a convenção 87 da OIT.
Cabe aos sindicatos se fazerem necessários e úteis refletindo a real vontade de seus represen-tados, e não lhes impondo vontades.
Cabe à sociedade de maneira urgente discutir a estrutura sindical brasileira.
Contribuições compulsórias não são o caminho. E nem estamos falido das contribuições con-vencionais que ferem a Convenção 98 da OIT ao estabelecerem verbas pagas pelos patrões aos sindicatos profissionais.
Isso é assunto para outro artigo.
MARIA LUCIA BENHAME é sócia-fundadora da banca Benhame Sociedade de Advogados. É advogada e consultora jurídica na
esfera empresarial, especialmente nas áreas sindical, recursos humanos e trabalhista (individual e coletivo).
AR
QUIVO PESSO
