Fernando Augusto Martins Canhadas
Catalogação na Fonte Elaborado por: Josefina A. S. Guedes
Bibliotecária CRB 9/870
Canhadas, Fernando Augusto Martins
C222 O direito de acesso à informação pública: o princípio da transparência administrativa 2018 / Fernando Augusto Martins Canhadas. -1. ed. - Curitiba: Appris, 2018.
381 p. ; 23 cm (Sociologia do direito)
Inclui bibliografias ISBN 978-85-473-1905-2
1. Direito à informação. 2. Transparência na administração pública. 3. Informações governamentais - Controle de acesso. 4. Publicidade governamental. I. Título. 11. Série.
CDD 23. ed. 342.0853
Livro de acordo com a normalização técnica da ABNT
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o DIREITO DE ACESSO À INFORMAÇÃO PÚBLICA O PRINCíPIO DA TRANSPARÊNCIA ADMINISTRATIVA
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Curitiba - PR 2018
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informações e a sua divulgação. Mas o Estado brasileiro ainda apresenta sen
sível deficit quanto à dimensão de efetividade do dever de transparência. Pois esse comando imperativo não se cumpre pelo simples fato de a Administração Pública responder a solicitações de dados. A sociedade contemporânea exige mais. O potencial semântico dos princípios republicano e da publicidade (res
pectivamente, arts. 1.° e 37 da Constituição Federal) e o direito fundamental de acesso a informações públicas (art. 5.°, XXXIII e XXXIV) exigem que se redimen
sionem os alcances de significados dessas normas jurídicas.
Em O direito de acesso à informação pública: o princípio da transparência administrativa, obra de Fernando A. M. Canhadas, revoluciona o modo de com
preender o tema - e muito contribui à necessária mudança dos nossos paradig
mas jurídico-políticos a que me referi no início. Depois de esgotar o estudo do direito comparado a respeito desse temário, e do quanto - cuidado permanente em seu trabalho - é compatível com a realidade brasileira de acordo com a nossa matriz constitucional, Fernando Canhadas avança para tratar, por exemplo, da transparência em sua modalidade ativa em duas funções primordiais: aumentar o interesse da população em buscar as informações públicas, incrementando assim o controle social sobre as atividades estatais, e, por outro lado, coibir no seu nas
cedouro as ações ilegais por parte dos administradores e também de todas as pessoas físicas e jurídicas integrantes do rol dos sujeitos submetidos à transpa
rência. A sistematização por ele proposta para compreender a transparência sob uma perspectiva tricotômica - transparência obrigatória, transparência permi
tida, transparência proibida - provoca novos matizes e convida a releituras mais contemporâneas e desafiadoras sobre o dever de publicidade da Administração Pública. São esses alguns brevíssimos exemplos de tantas contribuições que a sua obra traz à ciência jurídica e à prática do direito.
É com enorme satisfação, portanto, que apresento e recomendo este livro de Fernando Canhadas, quem me agraciou com a oportunidade de pre
faciá-lo, trabalho fruto de sua tese de doutorado defendida perante a Pontifí
cia Universidade Católica de São Paulo, da qual tive a grata honra de compor a banca examinadora - sem dúvida, uma das melhores teses de doutorado que tive a oportunidade de examinar.
Luis Manuel Fonseca Pires
Professor de Direito Administrativo da PUC-SP
Juiz titular da 3.' Vara da Fazenda Pública da Capital- São Paulo
SUMÁRIO
INTRODUÇÃO... ...
19CAPíTULO I os
PRINCíPIOS JURíDiCOS...251. Diferentes Acepções do Vocábulo Princípio ... 25
2. Princípios Jurídicos como Mandamentos de Otimização ... 34
2.1. O Neoconstitucionalismo ... 34
2.2. A Doutrina de Ronald Dworkin ... 39
2.3. A Doutrina de Robert Alexy ... 43
2.4. A Doutrina de Humberto Ávila ... 48
2.4.1. As Críticas de Humberto Ávila à Teoria dos Princípios ... 48
2.4.2. A Teoria de Humberto Ávila e os Postulados Normativos ... 57
2.5. A Doutrina de Virgílio Afonso da Silva ... 63
2.6. Nossa Definição ... 66
CAPíTULO 11
A TRANSPARÊNCIA NA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA: EXPERIÊNCIAS NO EXTERIOR ENO BRASil ...711. A Transparência Administrativa no Direito Comparado ... 71
1.1. Considerações Iniciais ... 71
1.2. A Transparência Administrativa no Direito EspanhoL ... 75
1.3. A Transparência Administrativa no Direito Italiano ... 78
1.4. A Transparência Administrativa no Direito Alemão ... 80
1.5. A Transparência Administrativa no Direito Francês ... 83
1.6. A Transparência Administrativa no Direito Inglês ... 84
1.7. A Transparência Administrativa no Direito Húngaro ... 86
1.8. A Transparência Administrativa no Direito Esloveno ... 88
1.9. A Transparência Administrativa no Direito Mexicano ... 90
1.10. A Transparência Administrativa no Direito Suíço ... . ... 92
1.11. A Transparência Administrativa no Direito Canadense ... 94
1.12. A Transparência Administrativa no Direito Norte-Americano ... 96
1.13. A Transparência Administrativa no Direito Chileno ... . ... 99
1.14. Considerações Finais acerca da Transparência no Direito Comparado ... 100
2. A Transparência Administrativa na Experiência Brasileira ...102
2.1. Evolução Histórica ...102
2.2. As Referências Normativas Atuais ...104
2.2.1. A Transparência Administrativa na Constituição da República de 1988 ... 105
2.2.2. A Transparência na Legislação InfraconstitucionaL...111
2.2.2.1. A Lei de Registros Públicos (Lei Federal 6.015173)...... 111
2.2.2.2. Lei da Política Nacional de Arquivos Públicos e Privados (Lei Federal 8.159/91) ...112
2.2.2.3. Leis de Licitações (Leis Federais 8.666/93,10.520102 e 12.426111)... 115
2.2.2.4. Lei da Garantia de Certidão (Lei Federal 9.051/95) ...118
2.2.2.5. Lei da Interceptação Telefônica (Lei Federal 9.296/96)... 118
2.2.2.6. Lei do Habeas Data (Lei 9.507197)...119
2.2.2.7. A Lei dos Crimes de "Lavagem" ou Ocultação de Bens, Direitos e Valores (Lei Federal 9.613/98 alterada pela Lei Federal 12.683/2012) ...121
2.2.2.8. Lei de Processo Administrativo Federal (Lei Federal 9.784/99) ... 123
2.2.2.9. Lei de Responsabilidade Fiscal e Lei da Transparência (Lei Complementar 101/2000 com a redação alterada pela Lei Complementar 131/2009) ... 124
2.2.2.10. Leis de Sigilos Fiscal e Bancário (Leis Complementares 104/2001 e 105/2001) ... 126
2.2.2.11. Lei e Regulamento do Conselho de Transparência Pública e Combate à Corrupção (Lei Federal 10.683/2003 e Decreto Federal 4.923/2003) ... 129
2.2.2.12. A Lei Federal 11.111/2005... 130
2.2.2.13. A Lei de Acesso à Informação (Lei Federal 12.527111)...131
2.2.2.14. A Lei da Comissão Nacional da Verdade (Lei Federal 12.52812011)... 132
3. A Transparência Administrativa em Juízo ......134
CAPíTULO 111
A TRANSPARÊNCIA ADMINISTRATIVA NO ORDENAMENTO JURíDICO: SUA IDENTIDADE ESUAS POTENCIAIS RESTRiÇÕES ... 1391. Considerações Iniciais ... 139
2. A Transparência Administrativa no Ordenamento Jurídico ... 140
2.1. Notas Introdutórias ... 14O 2.2. A Transparência e a Supremacia do Interesse Público ... 142
2.3. A Transparência e a Indisponibilidade do Interesse Público ... 145
2.4. A Transparência e a Segurança Jurídica ... 146
2.5. A Transparência e a Boa-Fé Administrativa ... 148
2.6. A Transparência e o Princípio Republicano ... 149
2.7. A Transparência e a Igualdade ...152
2.8. A Transparência e o Devido Processo Legal Substantivo - Razoabilidade e Proporciona/idade...154
2.8.1. Considerações Iniciais ...... 154
2.8.2. A Razoabilidade ...158
2.8.3. A Proporcionalidade ... 166
2.9. A Transparência e a Legalidade ...180
2.10. A Transparência e a Moralidade ... 182
2.11. A Transparência e a Impessoalidade ...... 183
2.12. A Transparência e a Eficiência ... 184
2.13. A Transparência e a Motivação ...185
2.14. A Transparência e a Participação Popular ... 188
2.15. A Transparência e a Publicidade ... 190
r
3. As Potenciais Restrições à Transparência Administrativa ... 1982.2.2.1. A Lei de Registros Públicos (Lei Federal 6.015173) ... 111
2.2.2.2. Lei da Política Nacional de Arquivos Públicos e Privados (Lei Federal 8.159/91) ... 112
I
3.1. Considerações Iniciais ...1982.2.2.3. Leis de Licitações (Leis Federais 8.666/93,10.520/02 e 12.426/11)... 115
2.2.2.4. Lei da Garantia de Certidão (Lei Federal 9.051/95) ... 118
2.2.2.5. Lei da Interceptação Telefônica (Lei Federal 9.296/96)...118
2.2.2.6. Lei do Habeas Data (Lei 9.507/97)...119
2.2.2.7. A Lei dos Crimes de "Lavagem" ou Ocultação de Bens, Direitos e Valores (Lei Federal 9.613/98 alterada pela Lei Federal 12.683/2012) ... 121
2.2.2.8. Lei de Processo Administrativo Federal (Lei Federal 9.784/99) ...123
2.2.2.9. Lei de Responsabilidade Fiscal e Lei da Transparência (Lei Complementar 10112000 com a redação alterada pela Lei Complementar 131/2009)...124
2.2.2.10. Leis de Sigilos Fiscal e Bancário (Leis Complementares 104/2001 e 105/2001) ... 126
2.2.2.11. Lei e Regulamento do Conselho de Transparência Pública e Combate à Corrupção (Lei Federal 10.683/2003 e Decreto Federal 4.923/2003) ...129
2.2.2.12. A Lei Federal 11.111/2005...130
2.2.2.13. A Lei de Acesso à Informação (Lei Federal 12.527/11)... 131
2.2.2.14. A Lei da Comissão Nacional da Verdade (Lei Federal 12.528/2011)... 132
3. A Transparência Administrativa em Juízo ... 13 4
CAPíTULO 111
A TRANSPARÊNCIA ADMINISTRATIVA NO ORDENAMENTO JURíDICO: SUA IDENTIDADE ESUAS POTENCIAIS RESTRiÇÕES ... 1391. Considerações Iniciais ... 139
2. A Transparência Administrativa no Ordenamento Jurídico ...140
2.1. Notas Introdutórias ...140
2.2. A Transparência e a Supremacia do Interesse Público ... 142
2.3. A Transparência e a Indisponibilidade do Interesse Público ... 145
2.4. A Transparência e a Segurança Jurídica ...146
2.5. A Transparência e a Boa-Fé Administrativa ... 148
2.6. A Transparência e o Princípio Republicano ... 149
2.7. A Transparência e a Igualdade ...152
2.8. A Transparência e o Devido Processo Legal Substantivo - Razoabilidade e Proporcionalidade... 154
2.8.1. Considerações Iniciais ... 154
2.8.2. A Razoabilidade ...158
2.8.3. A Proporcionalidade ... 166
2.9. A Transparência e a Legalidade ...180
2.10. A Transparência e a Moralidade ...182
2.11. A Transparência e a Impessoalidade ... 183
2.12. A Transparência e a Eficiência ...184
2.13. A Transparência e a Motivação ...185
2.14. A Transparência e a Participação Popular. ... 188
2.15. A Transparência e a Publicidade ... 190
3.2.
n
Sigilo Exigido pelo Interesse Público ...1993.2.1. A Soberania Nacional ... 202
3.2.2. A Segurança do Estado e de suas Instituições Democráticas ... 204
3.2.3. O Sigilo Excepcional de Informações Estratégicas e de Relevante Interesse Público ... 207
3.3. O Sigilo Exigido pelo Interesse Privado ...210
3.3.1. Os Direitos Fundamentais ... 211
3.3.2. Os Direitos relativos à Privacidade...218
3.3.2.1. O Direito à Intimidade ... 219
3.3.2.2. A Inviolabilidade do Domicílio ... 221
3.3.2.3. Os Sigilos de Correspondência, de Dados, Telefônico, Fiscal e Bancário ... 222
3.3.2.4. A Vida Privada ... 226
3.3.2.5. O Direito à Honra ...227
3.3.2.6. O Direito à Imagem ... 228
3.3.2.7. O Sigilo Profissional ... 229
3.3.3. O Segredo Comercial ... 230
CAPíTULO IV
O CONTEÚDO JURíDICO DO PRINCípIO DA TRANSPARÊNCIA ADMINiSTRATiVA ... 2331. Considerações Iniciais ...233
2. Aspectos da Transparência Administrativa ...233
2.1. Aspecto Subjetivo ... 237
2.2. Aspecto Objetivo ... 241
2.3. Aspecto Formal. ...244
2.4. Aspecto Material ... 245
2.5. Aspecto Temporal ... 246 ~ 4 3. Modalidades Passiva e Ativa da Transparência Administrativa ...247
4. O Conteúdo Jurídico do Princípio da Transparência Administrativa ... 251
5. Nossos Comentários à Lei de Acesso à Informação (Lei Federal 12.527/11) ... 253
5.1. Síntese Conclusiva sobre a LAI Brasileira ...281
CAPíTULO V
A TRANSPARÊNCIA OBRIGATÓRIA, A TRANSPARÊNCIA PERMITIDA E A TRANSPARÊNCIA PROIBIDA ... 2831. Considerações Iniciais ..._...283
2. Lógica Deôntica - Breves Considerações ... 284
3. Modais Deônticos ...288
4. A Estrutura Lógica dos Princípios ... 293
4.1. Normas Jurídicas de Estrutura e de Comportamento ... 293
4.2. A Estrutura Lógica dos Princípios ... 304
5. A Transparência Obrigatória, a Transparência Permitida e a Transparência Proibida ...308
5.1. Notas Introdutórias ...••••... 308
5.2. A Transparência Obrigatória ... 309
5.3. A Transparência Permitida ... 314
5.3.1. Ainda a Questão da Discricionariedade Administrativa ...... 314
5.3.2. A Transparência Permitida pela Administração Pública ... 321
5.3.3. A Transparência Permitida pelo Particular ... 324
6. A Transparência Proibida ... 327
7. Sopesamento Fundamentado como Método para Solução de Colisões entre a Transparência Administrativa e os Interesses Públicos e Privados Protegidos por Sigilo ...330
7.1. Premissas Necessárias ... ... 330
7.2. Do Método de Sopesamento ...338
8. A Transparência Ativa dos Vencimentos de Agentes Públicos ... 350
9. Notas acerca da Transparência e do Controle da Administração Pública ... 365
