2º Ano - CEPA - Aula 09 - Tutela Cautelar

Assessoria Contábil Napoleão Limitada, sediada em São Paulo na Rua Z, n° 100, subdistrito do Pari, recebeu, há dois dias, comunicação do 7º Cartório de Protesto de Títulos desta Comarca de São Paulo no sentido de que ali se encontra uma duplicata no valor de R$ 12.000,00, sacada pela empresa Turíbio – Autopeças Limitada, sediada em Mauá na Rua Y, n° 1, para ser tirado o respectivo protesto. Consta do mencionado aviso que o apresentante é o Banco Histórico S/A, sediado em São Paulo, na Rua X, n° 99, a quem o título foi transferido pela sacadora, mediante endosso mandato. Ocorre que nenhuma razão havia para o saque da aludida duplicata já que a empresa Napoleão nada adquiriu da empresa Turíbio.

Questão:

Na qualidade de advogado da empresa Napoleão prepare a petição inicial cabível na espécie.

TUTELAS DE

URGÊNCIA

Tutela Cautelar Antecedente

A principal mudança trazida para as cautelares pelo CPC de 2015 foi a perda da sua autonomia processual.

No sistema processual anterior, os processos eram classificados como: (i) processo de conhecimento; (ii) processo de execução; e (iii) processo cautelar.

Com efeito, o interessado pleiteava medidas cautelares em juízo através da propositura de uma ação autônoma especificamente para esse fim.

No atual CPC existem apenas processos cognitivos e executivos. As medidas cautelares continuam existindo, mas na forma de mero incidente processual.

Tutela Cautelar Antecedente

Assim, a providência cautelar pode ser requerida por simples petição a qualquer tempo no processo, inclusive na própria petição inicial.

Com efeito, agora é possível redigir a petição inicial completa, com o pedido principal e o cautelar devidamente instruídos (art. 308, §1º).

Art. 308. (...)

§1º O pedido principal pode ser formulado conjuntamente com o pedido de tutela cautelar.

Note-se, também, que a possibilidade de requerer apenas a medida cautelar, ainda se mostra possível.

Tutela Cautelar Antecedente

Optando o autor por requerer apenas a medida cautelar, deverá indicar o pedido principal (art. 305) e reservar-se ao direito de emendar a peça vestibular no prazo de 30 dias a partir da efetivação da medida (art. 308).

Art. 305. A petição inicial da ação que visa à prestação de tutela cautelar em caráter antecedente indicará a lide e seu fundamento, a exposição sumária do direito que se objetiva assegurar e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo.

Art. 308. Efetivada a tutela cautelar, o pedido principal terá de ser formulado pelo autor no prazo de 30 dias, caso em que será apresentado nos mesmos autos em que deduzido o pedido de tutela cautelar, não dependendo do adiantamento de novas custas processuais.

Nessa hipótese, temos de efetivamente a cautelar requerida em caráter antecedente.

Tutela Cautelar Antecedente

A elaboração da petição inicial da cautelar requerida em caráter antecedente exige, nos termos do art. 305, o seguinte: • a lide e seu fundamento: trata-se exatamente da causa de pedir ligada ao pedido principal que futuramente será formulado. Abrange, aqui, tanto a causa de pedir remota, consistente na narração dos fatos constitutivos do direito e que deram origem à lide, quanto a causa de pedir próxima, ou seja, o fundamento jurídico sobre o qual assentará o pedido principal.

• a exposição sumária do direito que se objetiva assegurar: por se tratar de uma tutela conservativa de direitos, uma vez que a tutela cautelar visa apenas proteger o direito para evitar o seu perecimento ou conferir eficácia ao processo, um dos requisitos para a sua concessão é a demonstração superficial da existência do direito, ou seja, o fumus boni iuris.

• o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo – é o periculum in mora, requisito comum às tutelas de urgência.

Tutela Cautelar Antecedente

Outrossim, nunca é demais lembrar que deve-se observar também, guardando as devidas proporções, os requisitos previstos no art. 319 do CPC:

I – endereçamento ao juízo competente, que será aquele que é

competente para conhecer do pedido principal (art. 299);

II – as partes e a sua qualificação;

IV – o pedido, relativo apenas à tutela cautelar, liminarmente ou

mediante justificação prévia;

V – o valor da causa, pois a toda causa será atribuído um valor, que,

neste caso, será o valor a que corresponderá o pedido principal; e

VI – o requerimento das provas – a petição deverá vir instruída de

documentos hábeis ou outras provas para formar o convencimento do juízo de que o direito é aparente e que há ameaça grave e real de dano (caso contrário, o juiz não deferirá o pedido em caráter liminar, designando audiência de justificação prévia).

Sustação de Protesto

A sustação de protesto se classifica como uma medida de urgência, podendo ser obtida por uma das tutelas de urgência previstas nos arts. 300/310 do CPC, com regulamentação no art. 17 da Lei 9.492/97.

A sustação do protesto aplica-se para as hipóteses em que o protesto ainda não se efetivou.

O protesto pode gerar, e normalmente gera, abalo de crédito em razão de sua publicidade. Isso é decorrência normal do protesto de que o protestado não pode reclamar, por ser decorrência de falta sua. A medida invoca esse prejuízo como

periculum in mora, afinal, o crédito é um bem jurídico

inestimável na sociedade de consumo e ter a fama de mau pagador traz prejuízos às relações que venha a manter com terceiros.

Exemplo

A pessoa jurídica “ABC Ltda.”, com sede em São José do Rio Preto, recebeu aviso do Cartório de Protesto dessa cidade, indicando a apresentação para protesto de uma duplicata mercantil no valor de R$ 10.000,00. A suposta credora, “Indústria Y Ltda.”, com sede em Araraquara, sacou a referida duplicata sem que tivesse ocorrido a correspondente compra e venda mercantil, entregando-a pentregando-arentregando-a cobrentregando-ançentregando-a, por endosso mentregando-andentregando-ato, entregando-ao “Bentregando-anco X S/A”, com sede em São Paulo e agência (onde foi negociado o título) em São José do Rio Preto, que , no aviso do cartório, figura como apresentante do referido título.

QUESTÃO: Como advogado da “ABC Ltda.” proponha a medida judicial cabível, visando evitar o protesto do título. (103º Exame de Ordem – 21/09/97)

Modelo – Sustação de Protesto

Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___ Vara Cível do Foro da Comarca de São José dos Campos – SP.

(dez linhas)

ABC LTDA, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob o nº (número), com endereço em São José do Rio Preto, na Rua (endereço), (e-mail), por seu advogado que esta subscreve, constituído nos termos do mandato anexo, vem, respeitosamente perante Vossa Excelência, com fundamento no art. 297 e seguintes do CPC e demais disposições aplicadas à espécie, requerer TUTELA PROVISÓRIA CAUTELAR ANTECEDENTES PARA A SUSTAÇÃO DE PROTESTO COM PEDIDO DE LIMINAR em face de INDÚSTRIA Y LTDA, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob o nº (número), com endereço em Araraquara, na Rua (endereço), representada pelo Sr. (nome e sobrenome), (nacionalidade), (estado civil), (profissão), portador da cédula de identidade RG nº (número), inscrito no CPF/MF sob o nº (número), residente e domiciliado em (cidade), com endereço na Rua (endereço), (e-mail), pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos.

Modelo – Sustação de Protesto

A requerente recebeu aviso do Cartório de Protesto da cidade de São José do Rio Preto, local onde está sediada, indicando a apresentação para protesto de uma duplicata mercantil no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais).

Ocorre que a suposta credora, ora requerente, sacou a referida duplicata sem que tivesse ocorrido a correspondente compra e venda mercantil, entregando-a para cobrança, por endosso mandato, ao Banco X S/A, com sede em São Paulo e agência em São José do Rio Preto, local onde o título em questão foi protestado, sendo que, referido Banco figura como seu apresentante junto ao cartório.

Modelo – Sustação de Protesto

a) Da Probabilidade do Direito

A atividade da requerida em sacar duplicata sem que tivesse ocorrido a correspondente compra e venda mercantil, entregando-a para cobrança, deve ser amplamente rechaçada pelo Poder Judiciário.

Isso porque a duplicata não poderia como pretende a requerida, ser emitida sem que houvesse a respectiva compra e venda e, o que é pior, ser enviada à cobrança, por endosso mandato. A Lei nº 5.474/68 é clara ao estabelecer que a duplicata é título causal, só podendo ser extraída para documentar o crédito decorrente de compra e venda ou prestações de serviços.

Dessa forma, resta cabalmente comprovada que, se a duplicata jamais poderia ter sido sacada pela requerida, já que está desprovida de regularidade formal, a mesma, neste aspecto, é absolutamente inexigível.

Modelo – Sustação de Protesto

Entende-se o “periculum in mora (perigo da demora) como sendo a probabilidade de dano a uma das partes de futura ou atual ação principal, resultante da demora do ajuizamento ou processamento desta e até que seja possível medida definitiva” (Vicente Greco Filho, Direito Processual Civil Brasileiro. São Paulo, Ed. Saraiva, 2000, p. 153/154).

No caso em tela, indubitavelmente a parte autora receia a ocorrência de grave lesão em seu patrimônio.

O perigo de ineficácia da prestação jurisdicional em virtude da demora na sua entrega é evidente. Não é muito difícil imaginar os prejuízos, tanto materiais como morais, que a parte autora sofrerá com o indevido protesto de título, já que uma anotação junto aos órgãos de proteção ao crédito – consequência natural do protesto do título – manchará para todo o sempre o bom nome que a requerente mantém juntos aos seus clientes, fornecedores e parceiros comerciais.

Modelo – Sustação de Protesto

Assim, o protesto poderá acarretar perda de fornecedores e até mesmo colocar em risco a sobrevivência da parte autora.

Do Pedido Liminar

Demonstrados os requisitos da probabilidade do direito e do perigo de dano, imperiosa a concessão da tutela cautelar conforme pleiteada. Ocorre, entretanto, que, ainda que a cautelar seja modalidade de tutela de urgência, a situação em tela exige ainda mais urgência na proteção do direito do requerente.

Nos termos do § 2º do art. 300 do CPC “a tutela de urgência pode ser concedida liminarmente ou após justificação prévia”.

É evidente que no presente caso, a medida cautelar se tornará ineficaz se ouvida a ré, pois a espera pela citação da mesma, certamente tornará ineficaz a futura proteção jurisdicional, posto que o protesto ocorrerá e o bom nome da parte autora será maculado.

Modelo – Sustação de Protesto

Justifica-se a concessão da medida sem a prestação de caução, uma vez que não se verificou a compra e venda. Contudo, a parte autora se dispõe, caso assim entenda V. Exª, a prestar a caução mencionada no art. 300 § 1º do CPC.

Do Pedido Principal

Em atenção ao disposto no art. 308 do CPC, a parte autora informa que, no prazo de 30 dias da efetivação da tutela cautelar, formulará nos mesmos autos o pedido principal de declaração de inexistência de relação jurídica cambial para desobrigá-la ao pagamento do valor constante da duplicata mercantil objeto da presente demanda cumulada com pedido de indenização de danos morais.

Do Pedido

Diante de todo o exposto, requer:

a) seja concedida a medida liminar para que o protesto seja imediatamente sustado, determinando-se imediatamente a expedição de ordem ao Cartório de Protesto competente para tanto;

Modelo – Sustação de Protesto

(Do Pedido)

b) ao final da demanda, a liminar seja confirmada por sentença, condenando-se o réu ao pagamento da verba de sucumbência nos termos da lei;

Dos Requerimentos

Requer ainda a citação do réu, por Oficial de Justiça, para que, querendo, apresente resposta no prazo legal, sob pena de revelia, justificando-se a diligência pela conveniência de intimação e citação simultâneas, nos termos do art. 247, V, do CPC.

Dá-se à presente causa o valor de R$10.000,00 (dez mil reais). Termos em que,

Pede Deferimento. Local/ Data

FIM DA